237 Zusammenfassung und abschließende Stellungnahme In dieser Untersuchung wurden allgemeingültige Kriterien zur Abgrenzung einseitiger wettbewerbswidriger Maßnahmen im Vertikalverhältnis von Vereinbarungen bzw. aufeinander abgestimmten Verhaltensweisen im Sinne des Art. 81 I EG erarbeitet. Zudem wurde ermittelt, wie auch bei enger Auslegung der Koordinierungstatbestände des Art. 81 I EG einseitige wettbewerbswidrige Maßnahmen kartellrechtlich unterbunden werden können, selbst wenn das handelnde Unternehmen keine marktbeherrschende Stellung innehat. Dabei fand das deutsche Kartellrecht besondere Berücksichtigung. I. Rechtliche und wettbewerbstheoretische Grundlagen Hinsichtlich des Grundverständnisses der Koordinierungstatbestände Vereinbarung und aufeinander abgestimmte Verhaltensweisen im Sinne des Art. 81 I EG sowie des § 1 GWB ist insbesondere hervorzuheben, dass aufeinander abgestimmte Verhaltensweisen ein zweigliedriges Tatbestandsmerkmal darstellen; sie erfordern nämlich außer einer Verhaltensabstimmung zwischen Unternehmen auch deren zumindest teilweise Umsetzung durch ein marktrelevantes Verhalten. Die Verhaltensabstimmung setzt die gegenseitige Kontaktnahme zwischen Unternehmen voraus. Bei einer Abstimmung nur durch Marktverhalten, ohne dass es zwischen den Unternehmen zu Kontakten kommt, liegen folglich keine aufeinander abgestimmten Verhaltensweisen vor. Die Frage nach der Abgrenzung von Vereinbarungen zu aufeinander abgestimmten Verhaltensweisen besitzt theoretische und praktische Relevanz. Die Grenzlinie zwischen beiden Koordinierungstatbeständen verläuft beim Rechtsbindungswillen, der für das Vorliegen einer Vereinbarung erforderlich ist. Im Rahmen der teleologischen, aber auch der historischen Auslegung der Koordinierungstatbestände des Art. 81 I EG ist das vorzugswürdige wettbewerbstheoretische Leitbild zu berücksichtigen. Die Auseinandersetzung mit den maßgeblichen Leitbildern ergab, dass das Konzept der Wettbewerbsfreiheit und der Ordoliberalismus gegenüber dem Konzept des funktionsfähigen Wettbewerbs und der Chicago- Schule der Antitrust-Analyse den Vorzug verdienen. Eine Entscheidung für eines der beiden erstgenannten – eng verwandten und unscharf voneinander zu trennenden – Leitbilder war für die Zwecke dieser Untersuchung nicht erforderlich. Sowohl das Konzept der Wettbewerbsfreiheit als auch der Ordoliberalismus legen in überzeugender Weise dar, dass vertikales Unternehmensverhalten dem Wettbewerb schaden kann und in diesen Fällen per se zu verbieten ist. Der Entscheidungspraxis des EuGH und der Kommission liegt hingegen kein einheitliches wettbewerbstheoretisches Leitbild zugrunde. Auch mit dem „neuen“ 238 ökonomischeren Ansatz ist nicht die Festlegung auf ein bestimmtes Leitbild verbunden. Der ökonomischere Ansatz stellt auch nicht selbst ein eigenständiges wettbewerbstheoretisches Modell dar. II. Die Abgrenzung einseitiger Maßnahmen von Vertikalvereinbarungen Die herkömmliche weite Auslegung des Koordinierungstatbestandes Vereinbarung, die Kommission und EuGH im Zusammenhang mit auf den ersten Blick einseitigen Maßnahmen vornehmen, muss sich an rechtsgemeinschaftlichen Grundsätzen messen lassen. Denn Kommission und EuGH sind bei der Anwendung des Art. 81 I EG an das gemeinschaftliche Rechtsprinzip sowie in kartellrechtlichen Bußgeldverfahren, aufgrund der strafrechtsähnlichen Rechtsnatur der Geldbußen, zusätzlich auch an das gemeinschaftsrechtliche Analogieverbot gebunden. Die Gemeinschaftsorgane verstoßen jedoch gegen das gemeinschaftliche Rechtsprinzip sowie den Grundsatz der Rechtssicherheit als dessen Unterprinzip, wenn sie den Koordinierungstatbestand Vereinbarung – wie beispielsweise im Fall Sandoz PF1179 – derartig weit auslegen, dass das Schweigen der einen Partei zur wettbewerbswidrigen Maßnahme der Gegenpartei und ihre bloße Fortsetzung der Geschäftsbeziehungen als Zustimmung gedeutet wird. Gerade in dem durch Art. 1 II VO 1/2003 neu eingeführten System der Legalausnahme ist aber eine strenge Beachtung des gemeinschaftlichen Rechtsprinzips und der aus diesem folgenden Unterausprägungen, wie etwa dem Grundsatz der Rechtssicherheit, zu fordern. Denn der Übergang zum System der Legalausnahme hat für die betroffenen Unternehmen grundsätzlich zu weniger Rechtssicherheit geführt; dies darf indes nicht zu ihren Lasten gehen. Daher ist das gemeinschaftliche Rechtsprinzip im Sinne der Vertragsmäßigkeit des Handelns der Gemeinschaftsorgane stets zu beachten; dem Grundsatz der Rechtssicherheit muss bei einer Abwägung mit Gesichtspunkten wie Effizienz oder Leistungsfähigkeit der Verwaltung regelmäßig der Vorrang eingeräumt werden. In einem Bußgeldverfahren ist eine Auslegung, die Schweigen und die bloße Fortsetzung der Geschäftsbeziehungen als konkludente Zustimmung zu einer Vereinbarung wertet, zusätzlich zum dann ebenfalls vorliegenden Verstoß gegen das gemeinschaftliche Rechtsprinzip sowie den Grundsatz der Rechtssicherheit als Verstoß gegen das gemeinschaftsrechtliche Analogieverbot zu werten. Daraus folgt, dass bei Schweigen und bloßer Fortsetzung der Geschäftsbeziehungen durch eine Partei nach wettbewerbswidrigen Maßnahmen der Gegenpartei keine Vertikalvereinbarung zustande kommt; es liegen vielmehr lediglich einseitige Maßnahmen, die nicht unter Art. 81 I EG fallen, vor. 1179 Kommission, Entscheidung vom 13.07.1987, Sandoz PF, Abl. L 222 v. 10.08.1987, 28; EuGH v. 11.01.1990, Sandoz PF, Rs. 277/87, Slg. 1990, I-45.