147 IV. Fazit mit Blick auf Gestaltungsmöglichkeiten des Erblassers Im Ergebnis bleibt festzuhalten, dass das (potenzielle) Vorstandsmitglied unter Abwägung der Chancen und Risiken des Einzelfalls entscheiden kann und muss, ob es beide Ämter in seiner Person (weiterhin) vereinigt oder nicht. Die Ämterhäufung ist trotz möglicherweise auftretender Interessenkollisionen nicht ohne Weiteres unzulässig. Der rechtmäßigen Ausübung des Vorstandsamtes steht der Umstand, dass das Vorstandsmitglied zugleich das Amt des Verwaltungsvollstreckers bekleidet, nicht per se entgegen. Dies ergibt sich zusammengefasst daraus, dass bei Beachtung der Grundsätze ordnungsgemäßen Verwalterhandelns sowohl das Interesse der Gesellschaft als auch das Interesse der übrigen Gesellschafter, deren Anteile nicht der Verwaltung des Testamentsvollstreckers unterliegen, trotz Doppelfunktion ausreichend Berücksichtigung finden können. Handelt ein Vorstandsmitglied mit bestem Wissen und Gewissen zum Wohle der Gesellschaft, so handelt es damit letztlich zum Wohle aller Aktionäre, deren Belange sich im Regelfall mit den Belangen der Gesellschaft decken.712 Die Situation betreffend die vom Testamentsvollstrecker verwalteten Aktien ist keine andere als die Situation bei Aktien, die von einem Vorstandsmitglied als Eigentümer gehalten werden. Schließlich kann die Satzung persönliche und sachliche Eignungsvoraussetzungen für ein Vorstandsmitglied festlegen, wobei das Auswahlermessen des Aufsichtsrats nicht unangemessen eingeschränkt werden darf.713 Enthält die Satzung keine entsprechende Regelung, die die Ämterhäufung untersagt, ist die Doppelfunktion zulässig. Erfolgt eine die Ämterhäufung untersagende Satzungsregelung nachträglich, so kann das Vorstandsmitglied aus wichtigem Grund ex nunc nach § 84 Abs. 3 AktG abberufen werden, sofern es nicht gemäß §§ 2226 i.V.m. 671 Absätze 2 und 3 BGB selbst aus wichtigem Grund das Testamentsvollstreckeramt kündigt. Bei Vorliegen einer die Ämterhäufung untersagenden Satzungsregelung kann der Erblasser durch letztwillige Verfügung nicht erreichen, dass es zu einer Doppelstellung des von ihm vorgesehenen Testamentsvollstreckers kommt. Ist jedoch eine entsprechende Satzungsregelung – wie meistens – nicht vorhanden, kann der Erblasser die Ernennung des Testamentsvollstreckers an die Bedingung knüpfen, dass der Testamentsvollstrecker entweder seine schon bestehende Vorstandsmitgliedschaft beibehält oder das Testamentsvollstreckeramt erst dann beginnt, wenn er bei der Gesellschaft die Vorstandsmitgliedschaft erlangt hat.714 Dabei besteht jedoch die Problematik, dass der Erblasser zugleich eine Regelung für die Zeit vor und nach Eintritt der Bedingung treffen muss.715 ______________________ 712 Fleck, FS Fischer (1979), S. 107, 118; Martens, FS Fischer (1979), S. 437, 447 713 Sudhoff/Froning, Unternehmensnachfolge, 5. Aufl., S. 567 714 Der Erblasser kann die Ernennung des Testamentsvollstreckers an eine aufschiebende oder auflösende Bedingung knüpfen, vgl. statt Vieler Staudinger/Reimann, BGB, § 2197 Rn 33. 715 So der zutreffende Hinweis von Grunsky, ZEV 2008, 1, 4, der anmerkt, dass der Erblasser dabei häufig zu dem Ergebnis kommen wird, dass ihm der eingesetzte Testamentsvollstrecker 148 Sieht ein Erblasser in der Ämterhäufung die Gefahr, dass die Interessen des Nachlasses bzw. die Interessen des Gesellschaftererben aus erbrechtlicher Sicht zu kurz kommen könnten, kann er testamentarisch festlegen, dass der von ihm bestimmte Testamentsvollstrecker zu keiner Zeit zugleich das Amt des Vorstandsmitglieds ausüben darf mit der Folge, dass das Testamentsvollstreckeramt sein Ende findet, sobald der Testamentsvollstrecker zum Vorstandsmitglied der AG bestellt ist. Wenn der vom Erblasser ausgewählte Testamentsvollstrecker zu Lebzeiten des Erblassers bereits Vorstandsmitglied der AG ist, deren Anteile dem Nachlass unterfallen, bleibt dem Erblasser die Möglichkeit, das Amt des Testamentsvollstreckers von der Bedingung abhängig zu machen, dass dieser zum Zeitpunkt des Erbfalls das Amt des Vorstandsmitglieds nieder legt. Darauf, dass der Testamentsvollstrecker die Annahme des ihm nach dem Erbfall angetragenen Vorstandsamtes ablehnt oder nach dem Erbfall zu Lasten des Vorstandsamtes das Amt des Testamentsvollstreckers annimmt, sollte sich der Erblasser besser nicht verlassen. Zu empfehlen ist daher in jedem Fall die Benennung eines Ersatztestamentsvollstreckers gemäß § 2197 Abs. 2 BGB. ______________________ auch ohne das Amt in der Gesellschaft immer noch lieber ist als etwa ein anderer Testamentsvollstrecker oder gar die Inkaufnahme einer testamentsvollstreckerlosen Zeit.