Zweiter Teil. Analyse der Möglichkeiten zur Informationsbeschaffung im Zivilprozeß 114 vorzulegen, verletze darüber hinaus in verfassungsrechtlich bedenklicher Weise deren Persönlichkeitsrechte447. Sogar vor strafrechtlicher Verfolgung als Konsequenz der Einführung einer allgemeinen prozessualen Editionspflicht wurde im Vorfeld des Juristentages gewarnt448. Das Gutachten Gottwalds ist der bisher letzte prominente Anstoß in Richtung des Gesetzgebers geblieben, eine allgemeine Editionspflicht in der ZPO zu implementieren. Er steht in der Tradition ähnlich gelagerter Reformvorschläge der Kommissionen für das Zivilprozeßrecht aus den Jahren 1961 und 1977 sowie des Entwurfs 1931449 und ist insoweit vom Grundgedanken her wenig revolutionär. Dennoch fand er beim Gesetzgeber zunächst ebensowenig Anklang wie seine Vorgänger. § 5 Verfassungsrechtliche Aspekte der Informationsbeschaffung im Zivilprozeß Das Grundgesetz ist für das Zivilprozeßrecht sowie für die Gerichtsverfassung von unmittelbarer Bedeutung. Direkten Einfluß haben insbesondere die der Verwirklichung des Rechtsstaatsprinzips im gerichtlichen Verfahren dienenden Justizgrundrechte wie etwa der Anspruch auf rechtliches Gehör gem. Art. 103 Abs. 2 GG oder die Garantie des gesetzlichen Richters, Art. 101 Abs. 1 S. 2 GG. Die zunehmende verfassungsrechtliche Durchdringung des Zivilprozeßrechts führte bis heute zu einer immer dichter werdenden verfassungsrechtlichen Überprüfung zivilgerichtlicher Entscheidungen durch das Bundesverfassungsgericht. Für die vorliegende Untersuchung lohnt der Blick auf das Verfassungsrecht, weil die Parteien eines Zivilprozesses regelmäßig gegenläufige Interessen verfolgen, denen jeweils Verfassungsrang zukommt450. Der informationsbedürftige Beweisführer strebt nach effektivem Rechtsschutz, der ihm ohne Mitwirkung seines Gegners versagt bleiben kann. Der Beweisgegner kann dagegen für sich in Anspruch nehmen, nicht aufgrund lediglich vager, anhaltsloser Behauptungen in ein Beweisverfahren hineingezogen zu werden, in dem er möglicherweise genötigt wird, Informationen preiszugeben, die er mit guten Gründen geheimhalten möchte. Beabsichtigt man etwa, wie die Lehre von der prozessualen Aufklärungspflicht, effektiveren Rechtsschutz auf der einen und berechtigte Geheimhaltungsinteressen auf der anderen Seite durch die Einführung eines Geheimverfahrens in Einklang zu bringen, steht für den Ausgeschlossenen stets dessen Anspruch auf rechtliches Gehör auf dem Spiel. 447 Vorwerk, MDR 1996, 870 (870). 448 Für Vorwerk, MDR 1996, 870 (870) führt die allgemeine Aufklärungspflicht zugleich zu einer Garantenpflicht i.S.d. § 13 StGB. 449 Vgl. oben Zweiter Teil.§ 2A.III. 450 Vgl. Stürner, Die Aufklärungspflicht der Parteien, 1976, 43. § 5 Verfassungsrechtliche Aspekte der Informationsbeschaffung im Zivilprozeß 115 A. Justizgewährungsanspruch und effektiver Rechtsschutz Wenn der Staat dem Bürger die Ausübung der Selbsthilfe untersagt, dann liegt es nahe, daß er statt dessen eine andere Möglichkeit zur Verfügung stellt, subjektive Privatrechte mit Hilfe staatlicher Organe durchsetzen zu können451. Dem staatlichen Selbsthilfeverbot korrespondiert daher ein öffentlich-rechtlicher Anspruch des Bürgers gegen den Staat darauf, daß dieser Rechtsschutz zur Verfügung stellt452. Art. 19 Abs. 4 GG garantiert dies ausdrücklich für Rechtsverletzungen durch die öffentliche Gewalt. Eine entsprechende Gewährleistung für zivilrechtliche Streitigkeiten ist Art. 19 Abs. 4 GG jedoch nicht zu entnehmen. Dennoch ist die Existenz einer verfassungsrechtlichen Garantie umfassenden Rechtsschutzes auch für privatrechtliche Streitigkeiten heute dem Grunde nach unbestritten. Ob sich dieser allgemein anerkannte und mit Verfassungsrang ausgestatte Justizgewährungsanspruch für zivilrechtliche Streitigkeiten aus Art. 19 Abs. 4 GG i.V.m. dem Rechtsstaatsprinzip453, aus Art. 101 Abs. 1 S. 2 GG454, aus Art. 2 Abs. 1 i.V.m. dem Rechtsstaatsprinzip455 oder schlicht aus dem staatlichen Selbsthilfeverbot456 herleiten läßt, ist in der Literatur nach wie vor umstritten. Dies kann hier jedoch dahinstehen, weil das Interesse der Untersuchung weniger der Herleitung als vielmehr dem Inhalt dieser Gewährleistung gilt. Um seiner Funktion als Korrelat für das staatliche Selbsthilfeverbot gerecht zu werden, darf sich der Justizgewährungsanspruch nicht im schlichten Angebot (irgend-) eines Zivilverfahrens erschöpfen. Verfassungsrechtlich geboten ist vielmehr effektiver Rechtsschutz457. Die Justizgewährungspflicht des Staates umfaßt daher nicht nur die Gewährung eines rechtsstaatlichen, förmlichen gerichtlichen Verfahrens mit der Entscheidung durch unabhängige, unparteiische und sorgfältig vorgebildete Richter, sondern darüber hinaus auch die Schaffung von Rechtspflegeorganen, die den Gang des Verfahrens mit dem Ziel der Erreichung von Wahrheit und Gerechtigkeit regeln458. Wahrheit und Gerechtigkeit können aber nur dann erreicht werden, wenn der tatsächliche, dem geltend gemachten Recht zugrundeliegende Sachverhalt festgestellt wird. Wäre die staatliche Gewährleistung darauf beschränkt, daß das tatsächliche Vorbringen der Parteien von einem Richter nach Gutdünken auf seine Richtigkeit hin eingeschätzt wird, wäre die Bereitschaft, private Konflikte vor staatliche Gerichte zu bringen, kaum gegeben. Zu effektivem Rechtsschutz gehört daher auch ein Recht auf Feststellung von Tatsachen und damit ein Recht auf Beweis459. Die Einschränkung der Möglichkeiten zur Beweisführung in einem 451 Stein/Jonas-Brehm, 22. Aufl., Vor § 1, Rn. 284. 452 Vgl. Bundesjustizministerium (Hrsg.), Bericht der Kommission 1961, 167. 453 Wieczorek/Schütze-Prütting, 3. Aufl., Einl., Rn. 104. 454 BVerfGE 3, 359 (364). 455 BVerfG, WM 1992, 707 (708); Stürner, Die Aufklärungspflicht der Parteien, 1976, 40. 456 Arens, ZZP 96 (1983), 1 (11); Schlosser, NJW 1992, 3275 (3275). 457 Vgl. zuletzt das BVerfG, Urteil v. 13.02.2007, Az: 1 BVR 421/05, Rn. 58 (Vaterschaftstest). 458 BGHZ 37, 113 (120). 459 Kiethe, MDR 2005, 965 (965); Habscheid, ZZP 96 (1983), 306 (308); Walter, Freie Beweiswürdigung, 1979, 305 f.; Peters, FS-Schwab, 1990, 399 (408). Zweiter Teil. Analyse der Möglichkeiten zur Informationsbeschaffung im Zivilprozeß 116 staatlichen Gerichtsverfahren stellt sich insoweit stets auch als Einschränkung der Effektivität staatlichen Rechtsschutzes zu Ungunsten der beweisbelasteten Partei dar. Soweit der moderne Staat den Einzelnen zur Verfolgung seiner privaten Rechte auf die Inanspruchnahme staatlicher Zivilgerichte verweist, bedarf eine Einschränkung der Möglichkeiten der Beweisführung vor diesen Gerichten einer Legitimation, die sich aus den verfassungsrechtlich geschützten Positionen des Prozeßgegners, aber auch aus übergeordneten Allgemeinwohlinteressen ergeben kann460. I. Effektiver Rechtsschutz und Möglichkeiten der Beweisführung 1. Einschränkung der Beweisführungsmöglichkeiten beim Urkundenbeweis Die ZPO schränkt die Möglichkeiten der risikobelasteten Partei ein, den Beweis einer behaupteten Tatsache mittels Urkunden zu führen, wenn sie selbst diese Urkunde nicht in den Händen hält. Nur im Falle eines bestehenden Herausgabebzw. Einsichtsanspruches nach materiellem Recht oder bei eigener Bezugnahme durch den Prozeßgegner kann das Gericht die Vorlage der Urkunde gegenüber dem Beweisgegner anordnen und damit der risikobelasteten Partei die Beweisführung ermöglichen. Dasselbe galt nach ganz herrschender Auffassung für eine Vorlageanordnung gem. § 142 ZPO a.F. von Amts wegen461. Der historische Gesetzgeber rechtfertigte diese Einschränkung mit der Erwägung, daß es einer Partei, die im Zivilprozeß lediglich eigene Belange verteidige, nicht zuzumuten sei, dem Prozeßgegner Urkunden als Beweismittel zur Verfügung zu stellen, auf deren Einsicht nur der Inhaber, nicht aber auch der Gegner ein Recht habe462. Daß auch ein am Prozeß unbeteiligter Dritter außerhalb materiell-rechtlicher Beziehungen bis zur Reform 2001 nicht zur Vorlage einer Urkunde gezwungen wurde, obwohl er jederzeit als Zeuge herangezogen werden konnte, macht deutlich, welch hohen Stellenwert der Gesetzgeber bis heute der persönlichen Selbstbestimmung über eigene Dokumente und Urkunden beimißt. Diese strikt an der materiellen Güterzuordnung orientierte Abwägung der gegenläufigen Parteiinteressen hat der Gesetzgeber im Laufe der Zeit nie grundsätzlich in Frage gestellt, was sich am Festhalten der Regelungen über den Urkundenbeweis trotz zahlreicher Vorstöße, die Rechtslage zu ändern, zeigt463. 460 Stürner, Die Aufklärungspflicht der Parteien, 1976, 46; Kiethe, MDR 2005, 965 (965); Habscheid, ZZP 96 (1983), 306 (308); zur Einschränkung des Rechts auf Beweis im Strafprozeß, BVerfG NJW 1973, 2214 (2216). 461 Vgl. oben Erster Teil.§ 1D.II.4.b). 462 Hahn, Die gesammten Materialien zur CPO, Band 1.1, 1. Abt., 1880, 325. 463 Vgl. hierzu die Vorschläge der Kommissionen 1961 und 1977 sowie des Entwurfs 1931, oben Zweiter Teil.§ 2A.III. § 5 Verfassungsrechtliche Aspekte der Informationsbeschaffung im Zivilprozeß 117 2. Verfassungsrechtliche Rechtfertigung Die vielfältigen und inhaltlich durchaus weitreichenden materiell-rechtlichen Herausgabe-, Vorlage- und Einsichtsansprüche zeigen jedoch auch, daß die Beweisführung mittels beim Prozeßgegner befindlicher Urkunden grundsätzlich möglich ist. Das Recht auf effektiven Rechtsschutz geht nicht so weit, daß der jeweils effektiv möglichste Rechtsschutz gewährt werden müßte. Der Gesetzgeber ist im Zivilprozeß ebensowenig wie im Strafprozeß gehalten, Wahrheitserforschung um jeden Preis zu ermöglichen. Die Beschränkung der Beweisführung mag daher im Hinblick auf die Gewährung effektiven Rechtsschutzes zugunsten der beweisbelasteten Partei der Verfassung nicht am besten entsprechen464; verfassungswidrig ist sie dennoch nicht. Dem Gesetzgeber kommt bei der Ausgestaltung des einfachen Rechts ein weiter Gestaltungsspielraum zu, den er zur Schaffung zahlreicher materiell-rechtlicher Vorlageansprüche genutzt hat. Die Anknüpfung der prozessualen Vorlagepflichten an die materielle Rechtslage mag die Möglichkeiten der Wahrheitsfeststellung in praktisch nicht unbedeutender Weise einschränken, weil für eine Vielzahl an Fällen, in denen ein Informationsbedürfnis besteht, keine entsprechenden materiellen Auskunftsrechte existieren. Sie ist jedoch als Ergebnis einer Abwägung der Feststellungsinteressen des Beweisführers einerseits mit dem Interesse des Beweisgegners auf Abwehr materiell-rechtlich nicht vorgesehener Eingriffe in seine Eigentums- und Besitzverhältnisse andererseits gerechtfertigt und damit hinzunehmen465. 3. Ungleichlauf der Beweisführungsmöglichkeiten mit verschiedenen Beweismitteln Für den Beweis mittels Augenscheinsgegenständen, die sich im Besitz der nicht beweisbelasteten Partei oder Dritter befinden, hat der Gesetzgeber keine den §§ 422, 423, 426 ff. ZPO entsprechenden Normen geschaffen, die die Beweisführung mittels in den Händen des Prozeßgegners befindlichen Gegenständen explizit beschränken. In diesem Zusammenhang hat die Rechtsprechung Regeln entwickelt, nach denen die nicht risikobelastete Partei an der Beweisführung mitzuwirken hat466. Die Gerichte sanktionieren dabei die grundlos verweigerte Mitwirkung des Beweisgegners unter Heranziehung der Grundsätze der Beweisvereitelung mitunter strenger als im Falle des Urkundenbeweises. Während der Beweisgegner die Vorlage einer Urkunde in aller Regel grundlos verweigern kann, soweit ihn das materielle Recht nicht zur Vorlage verpflichtet, zieht die Verweigerung zumutbarer Mitwirkung beim Augenschein regelmäßig negative Schlußfolgerungen im Rahmen der Beweiswürdigung nach sich. Für die Parteivernehmung sieht die ZPO dagegen ausdrücklich die - wenn auch subsidiäre - Möglichkeit der Vernehmung des Be- 464 Vgl. Stürner, Die Aufklärungspflicht der Parteien, 1976, 48. 465 So auch Habscheid, ZZP 96 (1983) 306 (326); offenlassend Stürner, Die Aufklärungspflicht der Parteien, 1976, 47 f. 466 Vgl. hierzu oben Erster Teil.§ 2A.II. Zweiter Teil. Analyse der Möglichkeiten zur Informationsbeschaffung im Zivilprozeß 118 weisgegners vor, ohne dies an weitere Voraussetzungen wie beim Urkundenbeweis zu knüpfen. Das dem Gebot effektiven Rechtsschutzes entspringende Recht auf Beweis wird in keinem dieser Fälle unzulässig verkürzt. Dort, wo die Mitwirkungspflicht des Gegners endet, ist dies durch höherrangig zu bewertende Interessen des Beweisgegners verfassungsrechtlich gerechtfertigt. Ein Gleichlauf der Voraussetzungen, unter denen der Beweisgegner zur Mitwirkung an der Beweisführung herangezogen werden kann, mag im Hinblick auf praktische Unwägbarkeiten zwar wünschenswert sein; verfassungsrechtlich geboten sind gleiche Mitwirkungsvoraussetzungen bei den verschiedenen Beweismitteln jedoch nicht. II. Effektiver Rechtsschutz und Substantiierungslast Die Anforderungen an die Darlegung und Substantiierung des Tatsachenvortrags können dazu führen, daß die sich in Informationsnot befindliche risikobelastete Partei ihre Behauptungen nicht unter Beweis stellen kann, weil ein entsprechender Beweisantrag als "unzulässiger Ausforschungsbeweis" zurückgewiesen wird467. Erst durch den Beweis erhält aber der Vortrag von Tatsachen sein Gewicht. Beachten die Gerichte in diesem Zusammenhang die Umstände, die zur Informationsnot des Beweisführers geführt haben, nicht und setzen die Anforderungen an die Substantiierung des Tatsachenvortrages zu hoch an, so ist darin eine verfassungsrechtlich nicht gerechtfertigte Verkürzung des Rechts auf Beweis als Ausprägung der verfassungsrechtlichen Gewährleistung effektiven Rechtschutzes zu sehen. In Übereinstimmung mit der Rechtsprechung des BGH468 hat das Bundesverfassungsgericht in diesem Zusammenhang wiederholt festgestellt, daß eine Beweisaufnahme vom Gericht nur dann abgelehnt werden darf, wenn die unter Beweis gestellte Tatsache so ungenau bezeichnet ist, daß ihre Erheblichkeit nicht beurteilt werden kann, oder wenn die zu beweisenden Tatsache zwar in das Gewand einer bestimmt aufgestellten Behauptung gekleidet ist, diese aber "ins Blaue" hinein aufgestellt, also aus der Luft gegriffen ist und sich deshalb als Rechtsmißbrauch darstellt469. Bei der Annahme solchen Rechtsmißbrauchs sei allerdings Zurückhaltung geboten; in der Regel könne dies nur bei Fehlen jedweder tatsächlicher Anhaltspunkte für die aufgestellte Behauptung angenommen werden470. Die Nichtberücksichtigung eines von den Fachgerichten als erheblich angesehenen Beweisangebots verstößt aber dann gegen Art. 103 Abs. 1 GG471, wenn sie im Prozeßrecht keine Stütze mehr findet472. Sobald das Gericht demnach die Erheblichkeit der aufgestellten Tatsachenbehauptungen beurteilen kann und die risikobelastete Partei wenigstens gewis- 467 Vgl. ausführlich zu dieser Problematik oben Zweiter Teil.§ 3B.II.1.b). 468 Vgl. BGH NJW-RR 1999, 361 (361 f.); BGH NJW 1992, 1967 (1968); BGH NJW 1986, 246 (246 f.); BGH NJW 1984, 2888 (2889). 469 BVerfG NJW 2003, 2976 (2977) m.w.N. zur insoweit unveröffentlichten Rechtsprechung. 470 So zuletzt BVerfG, Urteil v. 13.02.1007, Az: 1 BVR 421/05, Rn. 4, 84 (Vaterschaftstest). 471 Das Bundesverfassungsgericht leitet das Recht auf Beweis hier aus Art. 103 Abs. 1 GG ab. Ebenso Kopp, NJW 1988, 1708 (1708). 472 BVerfG NJW 1986, 833 (833). § 5 Verfassungsrechtliche Aspekte der Informationsbeschaffung im Zivilprozeß 119 se, nicht ganz fernliegende Anhaltspunkte für ihre Behauptungen vortragen kann, ist in Bezug auf eine solche streitige Behauptung stets Beweis zu erheben. Der Vorbehalt der Erheblichkeitsprüfung beschneidet das Recht auf Beweis dagegen nicht. Da eine unerhebliche Tatsache, also eine solche, von deren Wahrheitsfeststellung der Ausgang des Rechtsstreits nicht abhängt, keines Beweises bedarf, ist ein schützenswertes Interesse, über sie Beweis zu erheben, nicht ersichtlich473. B. Die Vereinbarkeit von Geheimverfahren mit dem Anspruch auf rechtliches Gehör gem. Art. 103 Abs. 1 GG I. Der verfassungsrechtliche Rechtsgüterkonflikt In vielen Zivilprozessen kann das Gericht eine Sachentscheidung, die den wahren Geschehensablauf berücksichtigt, nur dann treffen, wenn eine der Parteien bei der Beweisaufnahme ein Betriebs- oder Geschäftsgeheimnis474 offenbart und damit zur Aufklärung des streiterheblichen Sachverhalts beiträgt. In dieser Konstellation kommt es stets zu einem Spannungsverhältnis zwischen effektivem Rechtsschutz einerseits und angemessenem Geheimnisschutz andererseits. Dabei genießen beide Rechtsgüter Verfassungsrang. Während das Gebot effektiven Rechtsschutzes sich aus dem Justizgewährungsanspruch herleiten läßt475, unterfallen Betriebs- und Geschäftsgeheimnisse dem Eigentumsschutz durch Art. 14 Abs. 1 GG476. Der gesetzlich vorgesehene Schutz von Unternehmensgeheimnissen im Prozeß ist nur rudimentär ausgestaltet477. §§ 172 Nr. 2 und 173 Abs. 2 GVG ermöglichen den Ausschluß der Öffentlichkeit zum Schutz wichtiger Geschäfts-, Betriebs, Erfindungs- oder Steuergeheimnisse während der mündlichen Verhandlung und bei der Urteilsverkündung. Die dennoch anwesenheitsberechtigten Prozeßbeteiligten kann das Gericht gem. § 174 Abs. 3 GVG strafbewehrt478 zur Geheimhaltung verpflichten. Den Ausschluß einer Partei zum Schutz eines Unternehmensgeheimnisses ihres Prozeßgegners sieht das Gesetz nicht vor. Handelt es sich beim Prozeßgegner um einen Konkurrenten im wirtschaftlichen Wettbewerb, verspricht die strafbewehrte Geheimhaltungspflicht nur unzureichenden Schutz. Zum einen erfaßt § 353d i.V.m. § 15 StGB lediglich vorsätzliche Verstöße, zum anderen wird die wirtschaftliche Verwertung eines Unternehmensgeheimnisses im Einzelfall oft schwer nachweisbar sein. In der Literatur wird daher mitunter die Implementierung eines Geheimverfahrens gefordert, in dem entscheidungserhebliche Tatsachen vor einer der Prozeßparteien geheimgehalten werden und so die Interessen Geheimnisschutz und Wahr- 473 Habscheid, ZZP 96 (1983), 306 (311). 474 Zur Definition vgl. ausführlich Gottwald, BB 1979, 1780 (1781) m.w.N. 475 Vgl. oben, Zweiter Teil.§ 5A. 476 BVerfGE 77, 84 (118); Pieroth/Schlink, 22. Aufl., Rn. 973. 477 Vgl. hierzu die ausführliche Kritik an der gesetzlichen Regelung von Lachmann, NJW 1987, 2206 (2207 f.). 478 Vgl. § 353d Nr. 2 StGB.