27 Teil 1: Prämissen Kapitel 1: Vorgaben der EBR-Richtlinie A. Kennzeichen der Unternehmensgruppe In der deutschen Fassung der EBR-Richtlinie wird die Unternehmensgruppe als aus herrschenden und abhängigen Unternehmen bestehend beschrieben (Art. 2 I b) EBR-Richtlinie). Die englische Fassung der Richtlinie verwendet hingegen die Begriffe „controlling undertaking“ - „kontrollierendes“ Unternehmen und „controlled undertaking“ - „kontrolliertes“ Unternehmen.25 Diese Begriffe basieren auf dem Control-Konzept, welches bereits in einige Richtlinien der Gemeinschaft Eingang gefunden hat, beispielsweise in die Richtlinie über den konsolidierenden Abschluss (Richtlinie 83/349/EWG)26 und nicht zuletzt in die EBR-Richtlinie (Richtlinie 94/45/EG).27 Das Gesetz über Europäische Betriebsräte (im Folgenden: EBRG),28 dem Umsetzungsgesetz zur EBR-Richtlinie, verwendet zur Beschreibung des Begriffs der Unternehmensgruppe das Begriffspaar „herrschende“ und „abhängige“ Unternehmen. Hiernach liegt eine Unternehmensgruppe vor, wenn ein Unternehmen (herrschendes Unternehmen) in Bezug auf ein anderes Unternehmen (abhängiges Unternehmen) unmittelbar oder mittelbar einen beherrschenden Einfluss ausüben kann. Die gesetzliche Definition fokussiert damit auf Herrschafts- und Abhängigkeitsbeziehungen zwischen den Unternehmen. Diese sind das Band, das sie zu einer Gruppe verbindet. Somit ist ein schlichtes Abhängigkeitsverhältnis Anknüpfungspunkt von Rechten und Pflichten nach EBR-Richtlinie und EBRG. Die Unterstellung der Unternehmen unter eine einheitliche Leitung, wie sie Normen erfordern, die an den Konzerntatbestand anknüpfen, ist hier nicht notwendig. Durch die Anknüpfung an schlichte Abhängigkeitsverhältnisse soll den Gefahren, die aus einer Abhängigkeit erwachsen (Nutzbarmachung für und Durchsetzung des Konzerninteresses, Interessenkonflikt), begegnet werden. Um festzustellen, ob ein Unternehmen von einem anderen abhängig ist, wird nicht die Gruppe in ihrer Gesamtheit betrachtet, sondern es muss eine relationale Betrachtung der zwei an der Herrschafts- bzw. Abhängigkeitsbeziehung beteiligten Unternehmen erfolgen.29 Die in § 6 II EBRG vorgegebenen Beherrschungsmittel stellen darauf ab, ob das herrschende Unternehmen das Recht hat, die Organmitglie- 25 Die englische Fassung von Art. 2 I b) EBR-Richtlinie lautet: „group of undertakings“ means a controlling undertaking and its controlled undertakings“. 26 7. Gesellschaftsrechtliche Richtlinie vom 13.06.1983, ABl. EG L 193, S. 1 27 Vom 22.09.1994, ABl. EG L 254, S. 64. 28 Vom 28.10.1996, BGBl. I S. 1548, ber. S. 2022. 29 Zur Mehrfachabhängigkeit siehe Kapitel 4 C und 6. 28 der der abhängigen Gesellschaft zu bestellen oder aufgrund einer Stimmrechts- oder einer Kapitalmehrheit die Möglichkeit hat, das Willensbildungs- bzw. Leitungsorgan der abhängigen Gesellschaft zu beeinflussen. Die Beurteilung des Vorliegens einer Einflussnahmemöglichkeit erfolgt dabei aus dem Blickwinkel des abhängigen Unternehmens: aus der Sicht des abhängigen Unternehmens wird entschieden, ob dem herrschenden Unternehmen ein Einwirken auf die geschäftspolitischen Entscheidungen im abhängigen Unternehmen möglich ist. B. Der transnationale Unternehmensbezug des EBRG I. Gemeinschaftsweite Tätigkeit der Unternehmensgruppe Um das Merkmal der gemeinschaftsweiten Tätigkeit der Unternehmensgruppe (Art. 2 I c) EBR-Richtlinie,30 §§ 2 I, 3 II EBRG) zu erfüllen, muss die Gruppe mit Unternehmen in mindestens zwei Mitgliedstaaten vertreten sein. Daraus ergibt sich eine Vielzahl an Kombinationsmöglichkeiten. Das EBRG gilt für Unternehmensgruppen mit Sitz des herrschenden Unternehmens im Inland (§ 2 I EBRG). Für Gruppen mit Sitz des herrschenden Unternehmens in einem anderen EU-Mitgliedstaat, bestimmt sich die Eigenschaft, ein herrschendes Unternehmen zu sein, nach dem Umsetzungsgesetz des Mitgliedstaates in dem es seinen Sitz hat. Hat das Unternehmen seinen Sitz in keinem EU-Mitgliedstaat, so ist, wenn das herrschende Unternehmen hinsichtlich der Verpflichtungen aus einem Umsetzungsgesetz zur EBR-Richtlinie einen Vertreter in einem gruppenzugehörigen Unternehmen mit Sitz im EU-Inland bestellt hat, das Recht dieses Mitgliedstaates anzuwenden. In Ermangelung eines benannten Vertreters, ist das Unternehmen der Gruppe verantwortlich, welches in einem Mitgliedstaat ansässig ist und die höchste Anzahl von Arbeitnehmern aufweist (sog. nachgeordnete Leitung, Art. 3 VI S. 2 EBR-Richtlinie; § 2 II EBRG). In diesen Fällen erstreckt sich die Verpflichtung zur Unterrichtung und Anhörung der Arbeitnehmervertreter auf alle Unternehmen bzw. Betriebe, die ihren Sitz in einem Mitgliedstaat haben. Die Verpflichtung kann im Vereinbarungswege auch auf au- ßerhalb der EU-Mitgliedstaaten ansässige Unternehmen ausgedehnt werden, § 1 II EBRG; Erwägungsgrund 15 sowie arg. a. Art. 6 II lit. a) EBR-Richtlinie.31 30 Richtlinie 94/45/EG vom 22. September 1994 über die Einsetzung eines Europäischen Betriebsrates oder die Schaffung eines Verfahrens zur Unterrichtung und Anhörung der Arbeitnehmer in gemeinschaftsweit operierenden Unternehmen und Unternehmensgruppen (ABl. EG Nr. L 254 S. 64). 31 Vgl. EuGH: Rs C-440/00 Kühne & Nagel, zu finden unter: www.curia.eu.int, hier hatte das herrschende Unternehmen seinen Sitz in der Schweiz. Einen Vertreter innerhalb der EU- Mitgliedstaaten hatte das herrschende Unternehmen nicht benannt. Das in der Bundesrepublik Deutschland ansässige Unternehmen der Gruppe, wies die höchste Arbeitnehmerzahl auf und wurde von der deutschen Arbeitnehmervertretung auf Erteilung der zur EBR- Errichtung erforderlichen Auskünfte verklagt.