159 Viertes Kapitel: Einseitige Maßnahmen speziell in selektiven Vertriebssystemen A. Einführung in die Problematik Im bisherigen Verlauf dieser Untersuchung wurden rechtliche Kriterien der Abgrenzung einseitiger wettbewerbswidriger Maßnahmen von Vereinbarungen sowie von aufeinander abgestimmten Verhaltensweisen im Vertikalverhältnis ermittelt; die einschlägige Entscheidungspraxis wurde im Hinblick auf diese Kriterien aufgearbeitet. Die bisherigen Ergebnisse dieser Untersuchung betreffen laufende Geschäftsverbindungen, welche regelmäßig auf einem – mündlich oder schriftlich geschlossenen – Rahmenvertrag beruhen; sie gelten grundsätzlich auch für selektive Vertriebssysteme. In der Folge bedürfen gleichwohl einseitige Maßnahmen in selektiven Vertriebssystemen noch gesonderter Untersuchung, dies vor allem aus zwei Gründen: Zum einen stellt in einem selektiven Vertriebssystem der Lieferant bzw. Hersteller regelmäßig besondere Kriterien auf, von deren Erfüllung die Aufnahme jedes Vertriebshändlers ins System abhängt802. Aufgrund dieser besonderen Anforderungen, die an jeden Händler gestellt werden, ist denkbar, dass bereits der Beitritt eines Händlers zum selektiven Vertriebssystem als antizipierte Zustimmung zu späteren einseitigen Maßnahmen des Herstellers zu werten ist. Wäre dies der Fall, so führten einseitige Maßnahmen in einem selektiven Vertriebssystem stets zu einer Vereinbarung oder abgestimmten Verhaltensweise; dies wird zu überprüfen sein (E.). Zum anderen sind hinsichtlich selektiver Vertriebssysteme besondere, ursprünglich vom EuGH entwickelte Voraussetzungen zu beachten, unter denen ein selektives Vertriebssystem als mit Art. 81 I EG vereinbar anzusehen ist803. Damit aber stellt sich die Frage, ob diese Zulässigkeitsvoraussetzungen selektiver Vertriebssysteme auch zu anderen Maßstäben für die Bewertung einseitiger Maßnahmen führen, als sonst im Vertikalverhältnis gelten (F.). Um einseitige Maßnahmen in selektiven Vertriebssystemen untersuchen zu können, ist zunächst näher auf Begriff und gemeinschaftskartellrechtliche Zulässigkeitsvoraussetzungen selektiver Vertriebssysteme einzugehen. 802 Näher zu Begriff und Rechtsnatur selektiver Vertriebssysteme sogleich. 803 Näher zu diesen Voraussetzungen sogleich. 160 B. Begriff und Zulässigkeitsvoraussetzungen selektiver Vertriebssysteme I. Begriff Selektive Vertriebssysteme sind Vertriebsvereinbarungen zwischen Angehörigen verschiedener Wirtschaftsstufen, deren wesentliches Merkmal darin besteht, dass auf den Zwischenhandelsstufen eine Beschränkung der Absatzmittler durch Ausschluss von Händlern erfolgt, die bestimmte qualitative Merkmale und/oder quantitative Merkmale (z.B. Anzahl, Absatzgebiete) nicht erfüllen804. Hinzu tritt in der Regel die Pflicht der ausgewählten Absatzmittler, bestimmte Vertriebswege einzuhalten und Lieferungen an nicht zum System zugelassene Händler zu unterlassen805. Diese Vertriebsform wird in praxi regelmäßig für den Absatz hochwertiger Produkte, wie etwa Automobile oder Luxus-Kosmetika, gewählt806. Eine Legaldefinition, die für die Anwendung der Vertikal-GVO maßgeblich ist, findet sich in Art. 1 lit. d Vertikal-GVO. Demnach sind selektive Vertriebssysteme solche Vertriebssysteme, in denen sich der Lieferant verpflichtet, die Vertragswaren oder –dienstleistungen unmittelbar oder mittelbar nur an Händler zu verkaufen, die aufgrund festgelegter Merkmale ausgewählt werden, und807 in denen sich diese Händler verpflichten, die betreffenden Waren oder Dienstleistungen nicht an Händler zu verkaufen, die nicht zum Vertrieb zugelassen sind. Von dieser Definition werden somit ausschließlich selektive Vertriebssysteme erfasst, die sowohl herstellerseitig als auch händlerseitig geschlossen sind. Es existieren – neben den offenen selektiven Vertriebssystemen808 – indes auch lediglich händlerseitig geschlossene Systeme, in denen den Händlern Vertriebsbindungen auferlegt werden, ohne dass sich die Hersteller in ihrer Freiheit, weitere Händler zu beliefern, einschränken. Umgekehrt sind auch Systeme denkbar, in denen nur die Herstellerseite, nicht jedoch die Händlerseite beschränkt wird809. Derartige lediglich herstellerseitig oder händlerseitig geschlossene Systeme lassen sich nicht unter die Legaldefinition des Art. 1 lit. d Vertikal-GVO subsumieren810. Diese Definition greift folglich zu kurz, als dass sie über den Anwendungsbereich der Vertikal-GVO hinaus allgemeine Bedeutung beanspruchen könnte811. 804 Bergmann, ZWeR 2004, 28, 30; vgl. auch Kirchhoff, in: Wiedemann, Handbuch, § 10 Rn 34; Lübbert, in: Wiedemann, Handbuch, § 28 Rn 6; Emmerich, Kartellrecht, § 29 Rn 61; Glöckner, WRP 2003, 1327, 1327 f.; Kommission, Leitlinien für vertikale Beschränkungen, Rn 184. 805 Emmerich, in: Dauses, Handbuch, Bd. 2, H. I. § 1 (Voraufl.), Rn 273. 806 Vgl. nur Mestmäcker/Schweitzer, Europäisches Wettbewerbsrecht, § 12 Rn 7. 807 Hervorhebung nur hier. 808 S. hierzu nur Schultze/Pautke/Wagener, Vertikal-GVO, Rn 92. 809 Vgl. Kirchhoff, in: Wiedemann, Handbuch, § 10 Rn 40 f. 810 Bezüglich Anwendungsfragen, die ausschließlich die Vertikal-GVO betreffen, ist dies strittig; wie hier Schultze/Pautke/Wagener, Vertikal-GVO, Rn 94; a.A. Veelken, in: Immenga/Mestmäcker, Wettbewerbsrecht, EG/Teil 1, Vertikal-VO Rn 222. 811 S. zur spezifischen Funktion, die der Legaldefinition selektiver Vertriebssysteme in Art. 1 lit. d Vertikal-GVO bei der Anwendung der Vertikal-GVO zukommt, auch Beutelmann, Selektive Vertriebssysteme, S. 85 f.