46 Kapitel 4 Die Tatbestandsvoraussetzungen des Ausgleichungsanspruches nach § 2057 a BGB I. Der Kreis der Ausgleichungsberechtigten 1. Die Abkömmlinge des Erblassers Zur Ausgleichung berechtigt sind die Abkömmlinge des Erblassers, also die Personen, die mit ihm in gerader absteigender Linie verwandt (Kinder, auch nichteheliche Kinder und Enkel) und zum Zeitpunkt des Erbfalls erbberechtigt sind (§ 2057 a Abs. 1 Satz 1 BGB). Ausgleichsberechtigt ist ferner das Kind, welches von dem Lebenspartner eines Elternteils nach § 9 Abs. 7 LPartG in Verbindung mit § 1754 Abs.1 BGB als Kind angenommen wurde. 2. Die Berechtigung des nachrückenden Erben Hat eine Tochter des Erblassers Leistungen im Sinne des § 2057 a BGB erbracht, stirbt sie aber vor dem Erblasser und wird dieser von seinen Abkömmlingen beerbt, z. B. von einem weiteren Sohn und den Kindern der Tochter, so stellt sich die Frage, ob diese nachrückenden Erben die zur Ausgleichung berechtigte Position ihrer Mutter einnehmen. Nach dem Wortlaut des § 2057 a BGB ist nur der die jeweilige Leistung selbst erbringende Abkömmling zur Ausgleichung berechtigt.140 Es könnte daran gedacht werden, dass ein in der Person der vorverstorbenen Mutter begründeter Anspruch im Zuge der Gesamtrechtsnachfolge auf deren Kinder übergegangen sei. Dem könnte jedoch der Umstand entgegen stehen, dass § 2057 a BGB zu Lebzeiten des Erblassers keinen eigenständigen Anspruch begründet, der auf die Erben des Leistenden übergehen könnte. § 2057 a BGB könnte vielmehr eine „Berechnungsregel für die Erbauseinandersetzung“ darstellen, eine Änderung des Verteilungsschlüssels141, der nach dem Wortlaut des Gesetzes allein zwischen dem leistenden und dem nichtleistenden Abkömmling selbst zur Anwendung kommen könnte. Die sog. nachrückenden Abkömmlinge würden danach von der „Wohltat“ des § 2057 a BGB nicht profitieren, wohl aber die Abkömmlinge (Kinder), welche keine Leistungen gegenüber dem Erblasser erbracht haben. Dieses Ergebnis wird allgemein für unbefriedigend gehalten, die angebotenen Lösungen sind jedoch unterschiedlich. Knur erkennt hier eine Lücke im Gesetz142, 140 S. auch Damrau, FamRZ 1969, 579, 580 141 Damrau-Bothe, § 2057 a Rn. 3; vgl. BGH 96, 174 142 Knur, FamRZ 1970, 269, 277; ders., DB 1970, 1113, 1115 47 und zwar wegen des Fehlens einer Verweisung auf § 2051 BGB, und hofft darauf, dass die Rechtsprechung die Aufgabe übernimmt, diese Lücke zu schließen. Andere Autoren143 sprechen sich für eine analoge Anwendung des § 2051 Abs. 1 BGB aus, der die Ausgleichung unter Abkömmlingen wegen eines Vorempfangs von Erblasserleistungen im Sinne des § 2050 BGB an einen vorverstorbenen Abkömmling regelt. Fällt ein Abkömmling, der als Erbe zur Ausgleichung verpflichtet sein würde vor oder nach dem Erbfall weg, so ist nach § 2051 Abs. 1 BGB wegen der ihm zuteil gewordenen Zuwendung der an seine Stelle tretende Abkömmling zur Ausgleichung verpflichtet. Die Zielrichtung des § 2051 Abs. 1 BGB geht also dahin, dass sich Erben eines Abkömmlings dasjenige an Zuwendungen im Rahmen einer Erbauseinandersetzung anrechnen lassen müssen, was diesem Abkömmling bereits zugeflossen war. Warum diese Anrechnung der Leistungen des Erblassers an einen vorverstorbenen Abkömmling erfolgt, nicht aber der Leistungen des vorverstorbenen Abkömmlings an den Erblasser, ist nicht einzusehen. Eine analoge Anwendung des § 2051 Abs. 1 BGB im Rahmen einer Ausgleichung nach § 2057 a BGB ist deshalb gerechtfertigt, so dass im Ergebnis auch der sog. „nachrückende Abkömmling“ zur Ausgleichung berechtigt ist.144 Für dieses Ergebnis spricht auch der im Rahmen der Prüfung des § 2057 a BGB stets zu hinterfragende „vermutete Erblasserwille“. Es ist auf den gestellten Fall bezogen zu fragen, ob es der Erblasser gewollt hätte, dass nicht nur die pflegende Tochter selbst, sondern auch deren Kinder von der Ausgleichungsregel des § 2057 a BGB profitieren sollten. Außer im Falle anderweitiger Willensäußerungen darf wohl angenommen werden, der Erblasser wolle die ihm zuteil gewordene Wohltat nicht nur dem Geber sondern auch dessen Kindern vergelten.145 3. Der Kreis der Berechtigten bei Wegfall eines Ausgleichsberechtigten zwischen Erbfall und Erbauseinandersetzung. Der Kreis der Berechtigten ist insbesondere bei folgender Fallkonstellation abzugrenzen: Der Vater hat erhebliche Geldleistungen von seiner Tochter T erhalten. Er hinterlässt zwei Erben, die Tochter und einen Sohn S. Vor der Auseinandersetzung stirbt die Tochter T. Ihre Erben sind ihr Kind K und ihr Lebensgefährte. Anders als in der zuvor diskutierten Fallvariante ist hier der zur Ausgleichung berechtigte Erbe (Tochter T) erst nach dem Erbfall weggefallen, was bei analoger Anwendung zu § 2051 Abs. 1 BGB zu keiner anderen Beurteilung führen kann, als wäre die Tochter vor dem Erbfall verstorben, da § 2051 Abs. 1 BGB beide Fälle 143 H.M.: Soergel-Wolf, § 2057a, Rn. 10; Damrau, FamRZ 1969, 579, 580; Damrau-Bothe, § 2057a Rn. 6; Odersky, Anm. II 1; RGRK- Kregel, § 2057 a Rn. 3; Lutter, § 6 III 1 a, Frieser-Juchem, § 2057 a, Rn 7 144 Damrau-Bothe, § 2057 a Rn. 6 145 Damrau-Bothe, § 2057 a Rn. 6