19 Geleitwort von Constance Grewe Multikulturalismus und Rechtspluralismus. Eine rechtswissenschaftliche Perspektive Patricia Wiater wagt sich in diesem Buch an ein schwieriges und für die meisten Juristen heterodox anmutendes Thema, den kulturellen Pluralismus, den sie anhand der Rechtsprechung des EGMR beleuchtet. Ziel des Unternehmens war es, von einem anthropologischen Ansatz aus den kulturellen Pluralismus einer juristischen Analyse zugänglich zu machen und zu untersuchen, inwieweit dieser Ansatz zu neuen Ergebnissen und Erkenntnissen führen kann. Diese „ungewöhnliche und schwierige Gratwanderung zwischen den Disziplinen1“ hat die Autorin mit viel Intelligenz, sprachgewaltiger Überzeugungskraft und einer rigorosen Methode bewältigt. Ihre überaus spannende Studie bestätigt Tendenzen, die bisher vor allem im Völkerrecht und in den Politikwissenschaften unter den Stichworten Globalisierung, Fragmentierung und Privatisierung Aufmerksamkeit gefunden haben2. Konnte noch Kelsen von einer Identität von Staat und Rechtsordnung ausgehen, so erscheint diese Gleichung heute immer fraglicher. Einerseits gewinnen im Zeitalter der Globalisierung völkerrechtliche Normen, transnationales Recht und soft law zunehmende Bedeutung vor allem in Anbetracht der Ambitionen der Konstitutionalisierung des Völker- und Europarechts und relativieren dementsprechend die Rolle der Nationalstaaten. Andererseits stellt sich das innerstaatliche Monopol auf Rechtsetzung in einem neuen Licht dar. Geht die Mehrheit der Juristen noch immer von der Annahme aus, dass Recht nur sein kann, was durch staatliche Organe verabschiedet oder sanktioniert wurde, so vertuscht doch diese De? nition weitgehend die wichtige Phase der Rechtsauslegung und -anwendung und die dabei immer aktiver werdende Rolle der Gesellschaft. Diese ist den Vertretern der Rechtswissenschaft als Kulturwissenschaft schon länger bewusst und kommt bezeichnenderweise in dem von Peter Häberle geprägten Begriff der offenen Gesellschaft der Verfassungsinterpreten3 zum Ausdruck. 1 So das Vowort von Christian Giordano. 2 Siehe unter vielen anderen: N. Walker, Sovereignty in Transition, Lavoisier 2005; N. Walker, Post-Constituent Constitutionalism. The Case of the European Union in: M. Loughlin and N. Walker (eds) The Paradox of Constitutionalism: Constituent Power and Constitutional Form, Oxford University Press 2007, S.. 247-268G; W. Anderson, Legal Pluralism and the Politics of Constitutional de? nition, EUI Working Papers, RSCAS No 2005/20, EUI Robert Schuman Center for advanced Studies; E. de Wet, The Emergence of International and Regional Value Systems as a Manifestation of the Emerging International Constitutional Order, Leiden Journal of International Law, 19 (2006), S. 611–632 ; A. Peters, Compensatory Constitutionalism: The Function and Potential of Fundamental International Norms and Structures, Leiden Journal of International Law, 19 (2006), S. 579–610. 3 P. Häberle, Verfassung als öffentlicher Prozess. Materialien zu einer Verfassungstheorie der offenen Gesellschaft, 1. Au? . 1978; Europäische Verfassungslehre, 5. Au? . Nomos 2008, S. 246 ff.; P. Häberle, C. Grewe (Hrsg.), L’Etat constitutionnel, Economica/PUAM 2004, S. 125 ff. 20 Aber auch außerhalb einer explizit kulturgeprägten De? nition des Rechts wird diese Rolle sichtbar, und zwar insbesondere in den Demokratietheorien4 und in dem Begriff der demokratischen Gesellschaft, dem der EGMR geradezu eine Schlüsselstellung verliehen hat. Einschränkungen der in dieser Konvention gewährleisteten Rechte dürfen nur statt? nden, wenn sie in einer demokratischen Gesellschaft notwendig sind. Das Funktionieren einer solchen Gesellschaft ist seinerseits stark von dem Grundsatz des Pluralismus5 geprägt, d.h. von dem dynamischen Spannungsfeld zwischen Individuum und Gesellschaft, von den wechselnden Rollen der Individuen und der Vielfalt ihrer Identitäten. Diese Erkenntnis der moderneren Anthropologie macht sich Patricia Wiater zueigen, um deren Tragweite für die Rechtswissenschaft aufzuzeigen. Sie führt zu einem Pluralismus-Verständnis, in dem der Staat und die gesellschaftlichen Kräfte in einem dauernden Wechselspiel stehen und um die jeweils europarichterlich sanktionierte Interpretation der staatlichen und nicht-staatlichen Normen konkurrieren. Die Streitfälle um das Tragen des islamischen Kopftuchs6, um die Koexistenz von traditionellem Wanderleben und hochbürokratisierten sesshaften Bevölkerungsgruppen7, um die Anerkennung und die Handlungsfreiheit von Vereinen oder Minderheiten8 sind hier besonders bezeichnend, da sie bezeugen, wie stark gesellschaftliche Strömungen auf die Anwendung und die Geltung staatlicher Normen Ein? uss zu üben vermögen. Die klassisch-juristische Analyse der autonomen europäischen Interpretationen einerseits und andererseits des den Mitgliedstaaten überlassenen Beurteilungsspielraums (margin of appreciation) wird hier durch eine neue kulturpluralistische Dimension bereichert. Ein Anreiz, diese Alternative neu zu deuten als europäische Kulturkon? iktentscheidung („europäische Kulturordnung“9) auf der einen Seite, als staatliche Kon- ? iktlösung auf der anderen Seite. Dies anhand der Rechtsprechung des EGMR zu systematisieren und sodann den Bogen noch weiter bis hin zur Völkerrechtsdogmatik zu spannen, ist das große Verdienst dieser Arbeit. Scheint doch auch vom Völkerrecht her gesehen die hergebrachte Staatlichkeit dem Rechtspluralismus Einhalt zu gebieten. Sind nicht in der Tat dem Ein? uss der EMRK und der Rechtsfortbildung durch den EGMR Grenzen gesetzt durch die staatliche Souveränität, dadurch dass die Vertragsstaaten die Rechte der Konvention als Mindeststandard bezeichnen und deren Geltendmachen dem Prinzip der Subsidiarität unterordnen? Doch haben auch in dieser Beziehung die Globalisierung und die wachsenden wirtschaftlichen, sozialen, normativen und staatlichen Interdependenzen die klassische Bedeutung dieser Konzepte weitgehend verändert. Sou- 4 W. Sadurski, Law’s Legitimacy and ‘Democracy Plus’, EUI Working Papers, Law No 2005/18, EUI Department of Law; K.-H. Ladeur, Globalisation and the Conversion of Democracy to Polycentric Networks: Can Democracy survive the End of the Nation State? EUI Working Papers, Law No 2003/4. 5 Darüber auch J. Ringelheim, Diversité culturelle et droit de l’homme. La protection des minorités par la Convention européenne des droits de l’homme, Bruylant 2006. 6 So z.B. EGMR, Grosse Kammer, Leyla Sahin v. Türkei, 10. November 2005. 7 EGMR, Grosse Kammer, Chapman v. Vereinigtes Königreich, 18. Januar 2001. 8 EGMR, Grosse Kammer, Refah Partisi u.a. v. Türkei, 13. Februar 2003. 9 Siehe infra, S. 236 ff. 21 veränität wird zunehmend seltener als unbedingte und exklusive Macht, denn als bedingte und geteilte Prärogative angesehen10. Der Mindeststandard und die Subsidiarität stehen in einem komplexen Spannungsfeld zu den Erfordernissen der pluralistischen demokratischen Gesellschaft und dem europäischen ordre public. Diese neueren und tiefgreifenden Entwicklungen, aber auch die Schwierigkeit, diese zu erkennen und sowohl wissenschaftlich als auch politisch zu beherrschen, können dank des gewählten anthropologischen Ansatzes in der Rechtsprechung des europäischen Gerichtshofs für Menschenrechte beobachtet werden. Constance Grewe Professorin für öffentliches Recht an der Universität von Strasbourg Institut de recherches Carré de Malberg (IRCM) 10 J. Kokott, Die Staatsrechtslehre und die Veränderung ihres Gegenstandes: Konsequenzen von Europäisierung und Internationalisierung, in: VVDStRL, Bd. 63 (2004), S. 7 ff.; M. Kotzur, Souveränitätspersepektiven – entwicklungsgeschichtlich, verfassungsstaatlich, staatenübergreifend betrachtet, JÖR Bd. 52 (2004), S. 198 ff. 22