158 II. Satzungsmäßiger Sitz, Hauptverwaltung, Hauptniederlassung Des weiteren fordert Art. 48 Abs. 1 EGV, dass sich entweder satzungsmäßiger Sitz, Hauptverwaltung oder Hauptniederlassung innerhalb der Gemeinschaft befindet.806 Aus der Benutzung des Wortes „oder“ lässt sich ableiten, dass diese Kriterien alternativ zu verstehen sind. Aus dem Wortlaut „innerhalb der Gemeinschaft“ geht hervor, dass die Gleichstellung nicht davon abhängig sein soll, dass die räumliche Verbindung zu einem bestimmten Mitgliedstaat besteht.807 Sie muss jedoch zu irgendeinem Mitgliedstaat bestehen, aber nicht notwendigerweise zu dem Staat, nach dessen Rechtsvorschriften ihre Gründung erfolgte. In diese Richtung deutet die Rechtsprechung des EuGH. Das Inspire Art-Urteil808 stellt im Anschluss an die Urteile Segers809 und Centros810 fest, dass die Kriterien „satzungsmäßiger Sitz, […] Hauptverwaltung oder […] Hauptniederlassung, ebenso wie die Staatsangehörigkeit bei natürlichen Personen, dazu dienen, ihre Zugehörigkeit zur Rechtsordnung eines Mitgliedstaates zu bestimmen.“ Die herrschende Ansicht in der Literatur legt die zweite Voraussetzung des Art. 48 Abs. 1 EGV daher als ein Lokalisationsgebot aus, welches den Anwendungsbereich der Niederlassungsfreiheit auf solche Gesellschaften einschränkt, die mit der EG örtlich verbunden sind.811 Sie enthalte Sachrecht und kein IPR.812 Der zweiten Voraussetzung komme die Aufgabe zu, festzustellen, ob eine Gesellschaft gemeinschaftszugehörig ist. Sie stellt somit sicher, dass von der Gleichstellungsklausel nur solche Verbände als Träger der Niederlassungsfreiheit erfasst werden, die eine tatsächliche Beziehung zum Gebiet der Gemeinschaft aufweisen.813 Es sei daher auch unschädlich, dass die Kriterien kumulativ erfüllt sein können, was zu einer Art „Mehrstaatigkeit“ führt.814 Denn es gehe gerade nicht um die Festlegung der Zugehörigkeit eines Verbandes zu einem bestimmten Mitgliedstaat. Nachdem die zweite Voraussetzung von Art. 48 Abs. 1 EGV keine ausdrückliche Verweisung auf mitgliedstaatliches Recht enthält, ist die zweite Voraussetzung als 806 Vgl. hierzu umfassend JesQtädt, Niederlassungsfreiheit, S. 85ff.; EVERLING, Niederlassungsrecht, S. 38; GROTHE, Ausländische Kapitalgesellschaft, S. 178. 807 GROTHE, Ausländische Kapitalgesellschaft, S. 178. 808 EuGH, Urt. v. 30.09.2003 Rs. C-167/01 (Inspire Art), Slg. 2003, I-10224, Tz. 97 (= RIW 2003, 957, 959). 809 EuGH, Urt. v. 28.01.1986 Rs. 79/85 (Segers), Slg. 1986, 2375, Tz. 18. 810 EuGH, Urt. v. 9.3.1999 Rs. C-212/97 (Centros), Slg. 1999, I-1459, Tz. 20. 811 MÜLBERT/SCHMOLKE, ZVglRWiss 100 (2001), 233, 247; G/S-TROBERG/TIETJE, Art. 48 EGV, Rz. 8ff.; BRÖDERMANN in: Brödermann/Iversen, Europäisches Gemeinschaftsrecht und IPR, Rz. 168; vgl. auch die Stellungnahme Spaniens zur Rs. C-208/00, Rz. 12. 812 So JESTÄDT, Niederlassungsfreiheit, S. 88; vgl. auch BRÖDERMANN in: Brödermann/Iversen, Europäisches Gemeinschaftsrecht und IPR, Rz. 168; G/H- RANDELZHOFER/FORSTHOFF, EGV, Art. 48 Rz. 20; FORSTHOFF, EuR 2000, 167, 174; im Ergebnis auch GROTHE, Ausländische Kapitalgesellschaft, S. 181. 813 BRÖDERMANN in: Brödermann/Iversen, Europäisches Gemeinschaftsrecht und IPR, Rz. 170. 814 So G/H-RANDELZHOFER/FORSTHOFF, EGV, Art. 48 Rz. 20; a.A. BLECKMANN, WiVerw 1987, 119, 124. 159 sachrechtliches Lokalisationsgebot auszulegen. Dies schließt einen kollisionsrechtlichen Gehalt der anderen, ersten Voraussetzung des Art. 48 Abs. 1 EGV nicht aus. Wenn der EuGH daher formuliert, die Kriterien der zweiten Voraussetzung dienten dem Zweck, die Zugehörigkeit des Verbandes zur „Rechtsordnung eines Mitgliedstaates“815 zu bestimmen, so ist dies nicht im Sinne einer Zuweisung des Verbandes zu einem einzelnen Mitgliedstaaten zu verstehen. Vielmehr handelt es sich um das Erfordernis einer örtlichen Verbindung zu mindestens einem Mitgliedstaat.816 III. Zwischenergebnis Unter dem Begriff der „Gesellschaft“ im Sinne des Art. 48 EGV fallen nur solche Gebilde, die als materielle Rechtsträger fungieren und die somit über die Rechtsfähigkeit verfügen. Die erste Voraussetzung des Art. 48 Abs. 1 EGV enthält eine Sachrechtsverweisung. Die erste Voraussetzung wird durch die zweite Voraussetzung begrenzt, der ein sachrechtliches Lokalisationsgebot innewohnt. Die Gesellschaft wird Subjekt der Niederlassungsfreiheit in derjenigen Ausgestaltung, die sie durch das von den Gründern gewählte Recht bekommen hat. Damit wird jedoch noch nicht das mitgliedstaatliche Recht modifiziert.817 Art. 48 EGV definiert lediglich den persönlichen Geltungsbereich der Freiheiten.818 Erst die Freiheiten selbst können u.U. einen Verpflichtungsgehalt gegenüber dem mitgliedstaatlichen Recht entfalten.819 Subjekt der Niederlassungsfreiheit wird die „Scheinauslandsgesellschaft“ also in der Gestalt, die sie durch das europarechtlich zu bestimmende Heimatrecht bekommen hat. E. Interner Sachverhalt und Rechtsmissbrauch Neben dem personellen Anwendungsbereich muss auch der sachliche Anwendungsbereich der Niederlassungsfreiheit eröffnet sein. Bei den hier zu untersuchenden Konstellationen kann es vorkommen, dass die in Frage stehende Gesellschaft neben der Inanspruchnahme des ausländischen mitgliedstaatlichen Gesellschaftsrechts keinerlei Anknüpfungspunkte zu anderen ausländischen Mitgliedstaaten aufweisen. Im Zentrum des Interesses stehen hier aber nicht nur Gesellschaften, die von Anfang an 815 EuGH Urt. v. 30.09.2003 Rs. C-167/01 (Inspire Art), Slg. 2003, I-10224,Tz. 97 (= RIW 2003, 957, 959); EuGH, Urt. v. 9.3.1999 Rs. C-212/97 (Centros), Slg. 1999, I-1459, Tz. 20; EuGH, Urt. v. 28.01.1986 Rs. 79/85 (Segers), Slg. 1986, 2375, Tz. 18. 816 I.E. auch JESTÄDT, Niederlassungsfreiheit, S. 88 817 G/H-RANDELZHOFER/FORSTHOFF, EGV, Art. 48, Rz. 27. 818 EuGH Urt. v. 17.6.1997 Rs. C-70/95 (Sodemare), Slg. 1997, I-3395, 3422, Tz. 25. 819 Ebenso G/H-RANDELZHOFER/FORSTHOFF, EGV, Art. 48, Rz. 26.