144 E. Materiellrechtliche Qualifikation der Parteifähigkeit und ihre Konsequenzen für das Kollisionsrecht Das Kollisionsrecht erweist sich als Prüfstein für die prozessrechtliche oder materiellrechtliche Qualifikation der Parteifähigkeit, denn hierbei handelt es sich gleichzeitig um die Auslegung von Verweisungsnormen.746 Bisher wurde die Parteifähigkeit vor allem prozessrechtlich qualifiziert.747 Vor dem Hintergrund der Ergebnisse des ersten Teils drängt sich jedoch eine materiellrechtliche Qualifikation auf. Dies hätte zur Konsequenz, dass für die Bestimmung der Parteifähigkeit kollisionsrechtlich (ausschließlich) auf das Rechtsfähigkeitsstatut verwiesen würde. Im kollisionsrechtlichen Kontext ist daher noch einmal auf das telos der Parteifähigkeit einzugehen. Dabei sind die Fernwirkungen der sachrechtlichen Ebene für das Kollisionsrecht zu betrachten. Sodann ist auf die Unterschiede zu den verfahrenskollisionsrechtlichen Ansätzen unter einer verfahrensrechtlichen Qualifikation einzugehen. Schließlich muss sich die vorgeschlagene Regel auch bei solchen Gebilden bewähren, bei denen die Rechts- und Parteifähigkeit nach ihrem Heimatrecht divergiert. I. Telos des Instituts der Parteifähigkeit und daraus folgende kollisionsrechtliche Konsequenzen Schon der erste Teil dieser Untersuchung führte zum Ergebnis, dass die Parteifähigkeit bei ihrer prozessualen Qualifikation eine besondere Aufgabe in einem abgestuften Sanktionssystem zur Sicherung des Systems der Normativbestimmungen einnimmt. Sie flankiert die materiellrechtliche Versagung der Rechtsfähigkeit, mildert die Versagung der Parteifähigkeit jedoch aus Rechtsschutzgründen im Prozess teilweise ab. Diese Wirkungsweise wird in das prozessuale Begründungstopos der „Sicherstellung der Publizität der Verfahrenssubjekte“ eingekleidet. Im kollisionsrechtlichen Kontext findet sich die Fortsetzung dieser Anschauung, indem auch hier der Gedanke einer Zweiteilung der Parteifähigkeit in einen materiellrechtlich akzessorischen Teil und einen rein prozessrechtlichen Bereich zugrunde gelegt wird. Die verfahrenskollisionsrechtlichen Ansätze sind explizit darauf gerichtet, die Sitztheorie abzustützen und gleichzeitig deren Folgen abzufedern. Der materiellrechtlich akzessorische Bereich der Parteifähigkeit deckt hierbei die juristischen Personen ab, bei denen die Sicherstellung der Publizität des Verfahrenssubjekts als gegeben erscheint. Der genuin prozessuale Aspekt der Parteifähigkeit dient daraufhin zur Relativierung einer zu restriktiv empfundenen Einschränkung der Sub- 746 BASEDOW, Qualifikation, S. 131, 136. 747 Vgl. S. 29f. 145 jektivität rechtlicher Gebilde. Bei der Bestimmung des Parteifähigkeitsstatuts dürfe es zu keinen „Widersprüchen zwischen IPR und IZPR“ kommen.748 Wie die Rechtsprechung zur „Scheinauslandsgesellschaft“ zeigt, ist diese Prämisse mit der Abkehr von der Sitztheorie und der ihr immanenten Sanktionierung auf der Ebene der Rechtssubjektivität weggefallen. Den vormals als inländisch eingestuften „Scheinauslandsgesellschaften“ wird nun ein ausländisches Personalstatut zugestanden. Gleichzeitig wird ihre Rechtsfähigkeit anerkannt. Für die Parteifähigkeit bedeutet dies, dass es wieder zu einem Gleichlauf von Rechts- und Parteifähigkeit kommen kann und kommen muss. Es wird offensichtlich, dass die Parteifähigkeit nicht in ihrem „genuin prozessrechtlichen Bereich“ betroffen ist. Die Ablehnung einer genuin im Prozessrecht verankerten Parteifähigkeit und die Betonung des im ersten Teil der Untersuchung herausgearbeiteten telos, dass die Parteifähigkeit immer das Vorliegen eines rechtsfähigen Subjektes als Zurechnungsendpunkt im Prozess sicherstellt, führt zur Notwendigkeit einer kollisionsrechtlichen Regelung, die den Gleichlauf zwischen Rechts- und Parteifähigkeit sicherstellt. Eine materiellrechtliche Qualifikation der Parteifähigkeit unterstreicht die Untrennbarkeit von Rechts- und Parteifähigkeit. Sie zeigt gleichzeitig auf, dass die Parteifähigkeit mit derselben Kollisionsnorm wie die Rechtsfähigkeit bestimmt werden muss. II. Abgrenzung zu den verfahrenskollisionsrechtlichen Ansätzen unter einer verfahrensrechtlichen Qualifikation Die Diskussion um ein eigenständiges Verfahrenskollisionsrecht hat gezeigt, dass sich materielles und prozessuales Recht an seinen Nahtstellen nicht eindeutig von einander trennen lässt. Die Unterscheidung sei „fließend“.749 Eine gesamtheitliche Berücksichtigung des Komplexes aus materiellen Normen und den mit ihnen verflochtenen verfahrensrechtlichen Regelungen diene der internationalen Entscheidungsharmonie und befördere die Anerkennung inländischer Urteile im Ausland.750 Außerdem lassen sich rechtspolitische Ziele sowohl durch das materielle Recht als auch durch das Verfahrensrecht realisieren. Es besteht oft eine rechtstechnische Austauschbarkeit von materiellem und prozessualem Recht.751 Es ergibt sich das Bedürfnis der „funktionalen Einheit einer rechtlichen Institution“752 kollisionsrechtlich Rechnung zu tragen, wenn sie ansonsten durch die Grenzziehung zwischen materiellem und prozessualem Recht zerschnitten würde. Das Trennungsdenken753 mit sei- 748 FURTAK, Parteifähigkeit, S. 168. 749 GRUNSKY, ZZP 89 (1976), 246; DÖLLE, RabelsZ 27 (1962/63), 228; SCHLOSSER, Gestaltungsklagen, S. 304; GEIMER, IZPR, Rz. 54. 750 GEIMER, IZPR, Rz. 55. 751 GEIMER, IZPR, Rz. 56. 752 GEIMER, IZPR, Rz. 57. 753 Zum Trennungsdenken vgl. JAECKEL, lex fori, S. 53; für eine Rückbesinnung auf das materielle Recht: HENCKEL, Prozessrecht, S. 253ff., 355ff.; ZÖLLNER, AcP 190 (1990), S. 471, 474. Allgemein hat sich die Grundregel herausgebildet, dass das Privatrecht das „Bestehen,