74 9. Europäische Vielfaltsicherung und Kompetenzausübungsschranken Eine Zuständigkeit der Gemeinschaft zur Pluralismussicherung muss sich angesichts dieser Situation hauptsächlich an den Kompetenzausübungsschranken des Primärrechts messen lassen. Als solche kommen insbesondere der Kulturtitel des Art. 151 EGV in Betracht, das in Art. 5 Abs. 2 EGV enthaltene Subsidiaritätsprinzip sowie das Verhältnismäßigkeitsprinzip des Art. 5 Abs. 3 EGV. 9.1. Art. 151 EGV und die Kulturen der Mitgliedstaaten Traditionell werden Bedenken gegen eine europäische Medienregulierung auf ein nicht mehr zeitgemäßes wirtschaftliches Grundverständnis der Gemeinschaft gestützt.368 Das Primärrecht war jedoch nie ganz auf ökonomische Sachverhalte beschränkt. Es hat seit jeher auch soziale, kulturelle und selbst sportliche Tätigkeiten erfasst, sofern diese in irgendeiner Form gegen Entgelt erbracht werden.369 Dessen ungeachtet stützt man die Skepsis gegen eine europäische Medienregulierung immer wieder auf eine extensive Interpretation des primärrechtlichen Kulturbegriffs.370 So wird selbst nach Einführung von Art. 151 EGV der Standpunkt eingenommen, das Primärrecht verbiete der Gemeinschaft kategorisch eine Regulierung der Medien speziell im Hinblick auf die Vielfaltsicherung, da es sich hierbei um einen rein kulturellen Sachverhalt handle, welcher wegen des Harmonisierungsverbots des Art. 151 Abs. 5 EGV ausschließlich in den Kompetenzbereich der Mitgliedstaaten falle.371 Dass der Begriff „Kultur“ im Vertrag nicht definiert ist,372 erleichtert die Exegese des Art. 151 EGV nicht unbedingt.373 Diesem unbestimmten Rechtsbegriff374 werden neben der Literatur und Musik auch die bildende und darstellende Kunst, das Film-, Bibliotheken- und Museumswesen sowie Hörfunk und Fernsehen zu- 368 Siehe jüngst beispielsweise Hain, AfP 2007, 527 (531 ff.) sowie Dörr/Schiedermair, Ein kohärentes Konzentrationsrecht für die Medienlandschaft in Deutschland, S. 35. 369 Schwartz, in: Schwarze, Fernsehen ohne Grenzen, 45 (46). 370 Vgl. Mestmäcker/Engel/Gabriel-Bräutigam/Hoffmann, Der Einfluss des europäischen Gemeinschaftsrechts auf die deutsche Rundfunkordnung, S. 35; Hain, AfP 2007, 527 (532). 371 So jüngst etwa Hain, AfP 2007, 527 (532). 372 Fischer, in: Lenz/Borchardt, EUV/EGV, Art. 151 EGV Rdnr. 5; Blanke, in: Calliess/Ruffert, EUV/EGV, Art. 151 Rdnr. 1 spricht sogar vom Versuch einer „Quadratur des Kreises“. 373 Siehe zum Kulturbegriff des Art. 151 EGV Jury, Die Maßgeblichkeit von Art. 49 EG für nationale rundfunkpolitische Ordnungsentscheidungen, S. 217 ff. 374 Ress/Ukrow, in: Grabitz/Hilf, Recht der Europäischen Union, Art. 151 EGV Rdnr. 12. 75 gerechnet.375 In Bezug auf die Pluralismussicherung erweist sich jedoch die tatbestandliche Weite und Unbestimmtheit von Art. 151 EGV als unproblematisch, da selbst bei einer vollumfänglichen Unterordnung der Vielfaltsicherung unter den Kulturbegriff im Ergebnis keine kompetenzrechtlichen Bedenken bestehen, solange die Voraussetzungen einer Koordinierung bzw. Angleichung nach Art. 47 Abs. 2 EGV i. V. m. Art. 55 EGV oder Art. 95 EGV gegeben sind. 9.1.1. Harmonisierungsverbot des Art. 151 Abs. 5 EGV Primärrechtlicher Anknüpfungspunkt für die Kompetenzeinwände gegen die Pluralismussicherung ist überwiegend der Kulturtitel des Art. 151 EGV376 und innerhalb dessen hauptsächlich das Harmonisierungsverbot des Art. 151 Abs. 5 EGV.377 Dieses sieht vor, dass der Rat als Beitrag zur Verwirklichung der Ziele des Art. 151 EGV, also insb. der Entfaltung der Kulturen der Mitgliedstaaten unter Wahrung ihrer nationalen und regionalen Vielfalt sowie gleichzeitiger Hervorhebung des gemeinsamen Erbes, Fördermaßnahmen unter Ausschluss jeglicher Harmonisierung der Rechts- und Verwaltungsvorschriften der Mitgliedstaaten erlässt. Hierbei handelt es keinesfalls um ein absolutes Harmonisierungsverbot.378 Allein aus der Stellung der Vorschrift im dritten Teil des EGV „Die Politiken der Gemeinschaft“ ergibt sich, dass Art. 151 EGV prinzipiell dazu geeignet ist, eine „Gemeinschaftskulturpolitik“ zu begründen; diese darf jedoch nicht darauf gerichtet sein, nationale Kulturpolitik der Mitgliedstaaten zu ersetzen oder die Kultur zu vereinheitlichen.379 Die Gemeinschaft darf nur Ziele verfolgen, die mit den kulturpolitischen Zielen der Mitgliedstaaten kompatibel und zu ihnen komplementär sind.380 Anderen kulturrelevanten Wirtschaftsgütern, man denke an Printmedien, Produkte der Phonoindustrie oder Kunstgegenstände,381 wird Aufmerksamkeit im Hinblick auf Art. 151 EGV geschenkt, obwohl auch ihnen ein Doppelcharakter 375 Fechner, in: v. d. Groeben/Schwarze, EUV/EGV, Vorbem. zu Art. 151 EGV Rdnr. 18; Ress/ Ukrow, in: Grabitz/Hilf, Recht der Europäischen Union, Art. 151 EGV Rdnr. 13. 376 Vgl. Iliopoulos-Strangas, in: Stern/Prütting, Kultur- und Medienpolitik im Kontext des Entwurfs einer europäischen Verfassung, 29 (93 f.). 377 Dörr/Schiedermair, Ein kohärentes Konzentrationsrecht für die Medienlandschaft in Deutschland, S. 37; Hain, AfP 2007, 527 (532). 378 Siehe Schwarze, ZUM 2002, 89 (91 f.); Iliopoulos-Strangas, in: Stern/Prütting, Kultur- und Medienpolitik im Kontext des Entwurfs einer europäischen Verfassung, 29 (93). Zur Förderkompetenz Ress/Ukrow, in: Grabitz/Hilf, Recht der Europäischen Union, Art. 151 EGV Rdnr. 38 ff. 379 Fechner, in: v. d. Groeben/Schwarze, EUV/EGV, Art. 151 EGV Rdnr. 3; ähnlich Ress/ Ukrow, in: Grabitz/Hilf, Recht der Europäischen Union, Art. 151 EGV Rdnr. 92. 380 Nettesheim, JZ 2002, 157 (162) m. w. N. 381 Schwartz, AfP 1987, 375 (376). 76 ebenfalls zu attestieren ist.382 Daher reicht nicht jeder kulturelle Bezug aus, um ein Harmonisierungsverbot zu begründen. Ganz im Gegenteil: Wie noch näher zu erörtern sein wird, lässt die Rechtsprechung schon den geringsten ökonomischen Bezug eines Sachverhalts ausreichen, um ein Harmonisierungsverbot faktisch zu entwerten. Dessen ungeachtet wird von großen Teilen des Schrifttums unter Bezugnahme auf die vom EuGH in der Elliniki-Radiophonia-Tileórassi-Entscheidung383 getroffenen Erwägungen zum Verfolgen nicht-ökonomischer Zielsetzungen in der nationalen Rundfunkgesetzgebung teilweise davon ausgegangen, nur bestimmte Aspekte des Rundfunkrechts seien einer europäischen Regulierung zugänglich.384 Die Rede ist von einer Beschränkung der Gemeinschaftsbefugnisse bei der Kulturregulierung auf Annexkompetenzen.385 Zur Begründung wird teilweise aber weniger auf europarechtsdogmatische Erwägungen zurückgegriffen,386 teils aber auch auf kulturelle Aspekte der Vielfaltsicherung speziell im Fernsehen.387 Andere rechnen das Medienkonzentrationsrecht hingegen der wirtschaftlichen Seite des Rundfunks zu.388 9.1.2. Kompetenzrechtliche Unbedenklichkeit der kulturellen Dimension der Pluralismussicherung Dass weder Art. 47 Abs. 2 EGV i. V. m. Art. 55 EGV noch Art. 95 EGV als Persilschein zur Vereinheitlichung der Kulturpolitik der Mitgliedstaaten missbraucht werden, ergibt sich aus der Tatsache, dass die Gemeinschaftsbestrebungen zur Sicherung des medialen Pluralismus in keiner Weise darauf ausgerichtet sind, eine europäische Einheitskultur zu etablieren.389 Selbst kritische Stimmen räumen ein, dass die europäische Vielfaltsicherung kulturelle Belange der Mitgliedstaaten allenfalls peripher tangiert.390 Die Bewahrung der kulturellen Identität und Eigenständigkeit der Mitgliedstaaten391 steht nicht im Widerspruch zu einer europäischen 382 Überblick der kulturellen Aktivitäten der Gemeinschaft findet sich bei Ress/Ukrow, in: Grabitz/Hilf, Recht der Europäischen Union, Art. 151 EGV Rdnr. 117 ff. 383 EuGH, C-260/89, Elliniki Radiophonia Tileórassi, Slg. 1991, I-2925. 384 Herrmann/Lausen, Rundfunkrecht, § 8 Rdnr. 60; ähnlich Gersdorf, Grundzüge des Rundfunkrechts, Rdnr. 534. A. A. Gounalakis, Konvergenz der Medien, S. 22. 385 Mailänder, Konzentrationskontrolle zur Sicherung von Meinungsvielfalt im privaten Rundfunk, S. 97 f., der freilich auch die mediale Pluralismussicherung unter entsprechende Annexkompetenzen der Gemeinschaft fassen will. 386 Vgl. Herrmann/Lausen, Rundfunkrecht, § 8 Rdnr. 84, wo argumentiert wird, ein Aushöhlen der Länderkompetenzen durch das europäische Sekundärrecht sei nicht zulässig. Dies betrifft aus gemeinschaftsrechtlicher Sicht nur die Umsetzung in nationales Recht. 387 So Gersdorf, Grundzüge des Rundfunkrechts, Rdnr. 534. 388 Degenhart, in: Bonner Kommentar, GG, Art. 5 Abs. 1 und 2 Rdnr. 661. 389 Dazu Zagouras, AfP 2007, 1 ff. 390 Vgl. etwa Ress/Bröhmer, Europäische Gemeinschaft und Medienvielfalt, S. 61. 391 Vgl. Ress/Ukrow, in: Grabitz/Hilf, Recht der Europäischen Union, Art. 151 EGV Rdnr. 1 ff.