199 E. Richtlinienumsetzung im Lichte der Kammerpflichten und der Amtshaftung Die Richtlinie ist in allen Mitgliedstaaten bis zum 20. Oktober 2007 in nationales Recht zu implementieren. Für Deutschland beschloss der Bundestag mit Zustimmung des Bundesrates am 2. Dezember 2007 das „Gesetz zur Umsetzung der Richtlinie 2005/36/EG des Europäischen Parlaments und des Rates über die Anerkennung von Berufsqualifikationen der Heilberufe“ („Gesetz zur Umsetzung“).777 In Großbritannien erfolgte die Umsetzung der Richtlinie durch Änderung des Medical Act 1983 durch „The European Qualifications (Health and Social Care Professions Regulations 2007)“.778 I. Deutschland Das Gesetz zur Umsetzung erfasst alle Heilberufe, für deren Ausbildung der Bund zuständig ist (Ärzte, Apotheker, Psychotherapeuten, Pflegeberufe etc.). Der Umsetzungspflicht wird dadurch jedoch noch nicht genüge getan. Erforderlich ist weiterhin eine Änderung der Landesheilberufegesetze, da auch vom Bund nicht regelbare Bereiche der Länder betroffen sind. Gemeint sind z. B. die Voraussetzungen für eine Pflichtmitgliedschaft bei der jeweils zuständigen Heilberufekammer. So kann die von der Richtlinie vorgesehene Möglichkeit einer Pro-Forma-Mitgliedschaft für EU-Dienstleister bei einer Landeskammer nur von den Ländern, nicht aber vom Bund geregelt werden. Darüber hinaus ist auch die Benennung der für die Berufsanerkennung zuständigen Behörde eine von den Ländern zu regelnde Materie. Als erstes deutsches Bundesland änderte Hessen sein Heilberufegesetz, um der Umsetzungspflicht gerecht zu werden.779 Die Anerkennung von Berufsqualifikationen erfolgt entsprechend den Regelungen der jeweiligen Landeszuständigkeitsverordnung entweder durch die jeweilige Heilberufekammer oder die jeweilige Approbationsbehörde. Beide Behörden agieren demanch als zuständige Behörde im Sinne des Art. 3 Abs. 1 lit. d) der Richtlinie. 777 Vgl. Gesetz zur Umsetzung der Richtlinie 2005/36/EG des Europäischen Parlaments und des Rates über die Anerkennung von Berufsqualifikationen der Heilberufe vom 2.12.2007, in BGBl. Teil I 2007, Nr. 60, S.2686 ff. 778 Vgl. Medical Act 1983 in seiner aktuellen Fassung, abrufbar auf der Homepage des GMC unter http://www.gmc-uk.org/about/legislation/medical_act.asp#s4a, Stand: 7.6.2008). 779 Vgl. GVBl. Hessen, Teil I – 19.10.2006, S. 519-524. 200 Im Folgenden werden Umsetzungsergebnisse aufgezeigt und im Hinblick auf ihre Auswirkungen insbesondere auf die Amtshaftung der Ärzte- und Psychotherapeutenkammern in Deutschland erörtert. 1. Maßgaben für die Berufsausübung Maßgaben der Richtlinie für die Berufsausübung folgen aus Art. 4 Abs. 1, 5 Abs. 3. EU-Dienstleister werden demnach grundsätzlich den nationalen Aufsichtssystemen unterworfen. Dies bedeutet keine Neuerung. So wurden EU-Dienstleister sowie Angehörige des Europäischen Wirtschaftsraums auch bisher den jeweils geltenden Berufsausübungsregelungen unterstellt.780 Nicht überall wurde dabei aber auch die Berufsgerichtsbarkeit begründet. In Hamburg erklärte § 5 Abs. 3 HmbKGH a.F. beispielsweise nur das Rügeverfahren für anwendbar. Es wurden hier Anpassungen hinsichtlich der sachlichen Zuständigkeit erforderlich, da auf Grund der Regelung des Art. 5 Abs. 3 das Aufsichtsverfahren grundsätzlich nur noch für schwere berufliche Fehler Anwendung findet. Das nur für leichtere Berufsvergehen anwendbare Rügeverfahren fällt nicht darunter.781 In den geänderten Heilberufegesetzen der Länder erfolgt nunmehr durchweg die Unterwerfung unter das jeweilige Berufsrecht und die jeweilige Berufsgerichtsbarkeit.782 Nur teilweise wird dabei aber auch die Einschränkung des Art. 5 Abs. 3 der Richtlinie berücksichtigt, die eben nicht eine absolute Unterwerfung vorsieht. Dort, wo dies berücksichtigt wird, wird jedoch die Einschränkung nicht spezifiziert, sondern nur die Formulierung „..nach Maßgabe des Art. 5 Abs. 3 der Richtlinie 2005/36/EG.“, wie beipielsweise in § 3 Abs. 3 Satz 1 HeilBerG HE, gewählt.783 Wie 780 Art. 41 Abs. 3 HKaG BY a.F. (Art. 41 Abs. 4 a.F. enthielt zudem eine Regelung explizit für Schweizer); § 2 Abs. 2 Nr. 2 KG BE a.F.; § 4 Abs. 3 HeilBerG BB a.F.; § 54 Abs. 3 HeilBerG HB a.F.; § 5 Abs. 3 HmbKGH a.F.; § 3 Abs. 3 HeilBerG HE a.F.; § 13 HeilBerG MV a.F.; § 3 Abs. 2 HKG NI a.F.; § 3 Abs. 3 HeilBerG NW a.F.; § 1 Abs. 4 HeilBerG RP a.F.; § 2 Abs. 4 Satz 4 SHKG a.F.; § 4 Abs. 3 SächsHKaG a.F.; § 4 Abs. 3 KGHB-LSA a.F.; § 11 HBKG SH a.F.; § 3 Abs. 3 ThürHeilBG a.F.. In Baden-Württemberg wurde gemäß § 2 Abs. 1 HBKG BW a.F. für alle Ärzte und Psychotherapeuten die in Baden-Württemberg wohnen oder dort arbeiten die Kammermitgliedschaft begründet. Hier wurde insofern nicht der Corsten – Rechtsprechung Rechnung getragen, da durch diese Regelung auch in Baden- Württemberg tätige EU-Dienstleister pflichtige Kammermitglieder sind. 781 Vgl. obige Ausführungen zum schweren Beruflichen Fehler unter D./III./1./a. 782 Vgl. § 2a Abs. 4 Satz 1 HBKG BW; Art. 41 Abs. 3, 65 HKaG BY; §§ 4a Abs. 1, 16 Abs. 1 Satz 1 KG BE; § 4 Abs. 3 HeilBerG BB; § 2a Abs. 2 Satz 2; HeilBerG HB; § 5 Abs. 2 Satz 1,2 HmbKGH; § 3 Abs. 3 HeilBerG HE, § 13 HeilBerG MV (der Verweis sollte auf § 2 Abs. 3 anstatt auf § 2 Abs. 4 lauten; mit Ausnahme der Maßgaben des Art. 5 Abs. 3 Richtlinie wiederholt § 13 im Übrigen die Regelung des § 2 Abs. 4); § 3 Abs. 2 HKG NI; § 3 Abs. 2 HeilBerG NW; § 1 Abs. 4 Satz 2 HeilBerG RP; § 2 Abs. 4 Satz 2 SHKG; § 4 Abs. 3 SächsHKaG; § 4 Abs. 2 Satz 2 KGHB-LSA; § 11 HBKG SH; § 3 Abs. 3 ThürHeilBG. 783 Vgl. mit entsprechenden Formulierungen: § 2a Abs. 4 Satz 2 HBKG BW; § 5 Abs. 2 HmbKGH („Dienstleister ….unterliegen nach Artikel 5 Absatz 3…“); § 11 HBKG SH; § 3 Abs. 3 ThürHeilBG. 201 weitreichend die Unterwerfung unter das nationale Berufsrecht nach Maßgabe des Art. 5 Abs. 3 der Richtlinie tatsächlich ist, wird vielleicht auch bewusst offen gelassen. So liegen noch keine Erkenntnisse bzw. Rechtsprechung dazu vor, welche Sachverhalte unter den „schwerwiegenden beruflichen Fehler“ subsumiert werden können bzw. dürfen. Darüber hinaus wurde in sämtlichen geänderten Heilberufegesetzen auch der „Corstens“-Rechtsprechung Rechnung getragen.784 Demnach darf eine Zwangsmitgliedschaft bei den Berufskammern hinsichlich einer nur verübergehenden Berufsausübung von EU-Berufsangehörigen in Deutschland nicht angeordnet werden, solange der Berufsangehörige in einem anderen Mitgliedstaat der Europäischen Union beruflich niedergelassen ist. 2. Sprachtests Wie oben bereits ausgeführt, dürfen Sprachtests nicht Gegenstand von Anerkennungsentscheidungen sein.785 Dies wird auch von dem Gesetz zur Umsetzung berücksichtigt. So gelten nach Änderung des § 3 Abs. 1 BÄO bzw. § 2 Abs. 2 PsychThG die Voraussetzungen der Approbationserteilung als erfüllt, wenn die Anerkennungsvoraussetzungen gemäß der Berufsanerkennungsrichtlinie vorliegen.786 Eine gesonderte Sprachprüfung ist nicht erforderlich. Neu eingeführt wurde jedoch für Ärzte ebenso wie für Psychotherapeuten ein neuer Voraussetzungstatbestand für die Erteilung sowie die Anordnung des Ruhens der Approbation. Demnach kann eine Approbation nicht erteilt bzw. kann das Ruhen der Approbation angeordnet werden, wenn die für die Ausübung der Berufstätigkeit erforderlichen Kenntnisse der deutschen Sprache nicht vorhanden sind.787 Auch wenn eine Anerkennung aufgrund mangelnder Sprachkenntnisse nicht verweigert werden kann, ist das Ruhen der Approbation gleichwohl möglich. Darüber hinaus schreibt der 784 Vgl. § 2a Abs. 1 HBKG BW; § 2a Abs. 1 HeilBerG HB; § 5 Abs. 1 HmbKGH; § 3 Abs. 1 HeilBerG HE; § 2 Abs. 3 HeilBerG MV; § 3 Abs. 1 HeilBerG NW; § 1 Abs. 4 HeilBerG RP; § 2 Abs. 4 Satz 1 SHKG; § 4 Abs. 1 KGHB-LSA; § 2 Abs. 2 HBKG SH; § 3 Abs. 1 Satz 1 ThürHeilBG; in Bayern (Art. 41 Abs. 1 und 6, 65), Berlin (§ 2 Abs. 2 Nr. 2 KG BE), Brandenburg (§ 4 Abs. 1 HeilBerG BB) und Niedersachsen (§ 3 Abs. 1 HKG NI) keine Mitgliedschaft für Berufsangehörige aus Mitgliedstaaten oder EWR-Staaten generell, unabhängig davon, ob eine berufliche Niederlassung in einem Mitgliedstaat besteht; in Sachsen ebenso, soweit Berufsausübung nach dem Recht der Europäischen Union vorhanden (§ 4 Abs. 1 SächsHKaG.. 785 Vlg. obige Ausführungen zu den Richtlinieninstrumenten / Sprachtests unter D./II./1./a. 786 Vgl. Art. 4 Nr. 2 lit. a) ff), Art. 6 Nr. 3 Gesetz zur Umsetzung der Richtlinie 2005/36/EG des Europäischen Parlaments und des Rates über die Anerkennung von Berufsqualifikationen der Heilberufe vom 2.12.2007, BGBl. Teil I 2007, Nr. 60, S. 2686 (26891/92, 2696).. 787 Vgl. Art. 4 Nr. 4 zur Änderung des § 6 BÄO, Art. 6 Nr. 9 zur Änderung des § 3 PsychThG des Gesetzes zur Umsetzung der Richtlinie 2005/36/EG des Europäischen Parlaments und des Rates über die Anerkennung von Berufsqualifikationen der Heilberufe vom 2.12.2007, BGBl. Teil I 2007, S. 2686 (2693, 2698).