155 D. Zusammenfassung 1) Die VO 1/2003 erklärt die Art. 81 und 82 EG insgesamt, also anders als bislang, auch Art. 81 Abs. 3 EG, zum unmittelbar anwendbaren Recht. Damit wurde das über vierzig Jahre lang geltende Freistellungsmonopol der Kommission aufgegeben zugunsten eines Systems der Legalausnahme. Dass damit nationale Gerichte und Behörden zur umfassenden Anwendung der Wettbewerbsregeln berufen sind, entspricht insgesamt einer Annäherung an den gemeinschaftsrechtlichen Normalzustand, da der indirekte Vollzug den Regelfall darstellt. Für die nationalen Zivilgerichte folgt die Zuständigkeit zur Anwendung des europäischen Wettbewerbsrechts daraus, dass dieses unmittelbare Wirkung auch im Horizontalverhältnis entfaltet, also zwischen Privaten gilt. Für die private Kartellrechtsdurchsetzung wurde mit dem Übergang zum Legalausnahmesystem ein wesentliches Hindernis aus dem Weg geräumt. Seit der Reform des Kartellverfahrensrechts ist ein deutlicher Anstieg von kartellrechtlichen Privatklagen zu verzeichnen. Wie schon zuvor schließen diese sich in der Praxis indessen größtenteils an behördliche Kartellverfahren durch die Kommission oder die nationalen Kartellbehörden an. Zur Förderung einer privaten Streitkultur in Kartellrechtssachen sind zudem weitere Schritte nötig. Die Kommission schreitet mit ihren Reformbestrebungen unbeirrt voran. Die formale Erweiterung der Anwendungsbefugnisse nationaler Zivilgerichte und der damit intendierte Anstieg privater Kartellrechtsdurchsetzung bewirken eine verstärkte Dezentralisierung. Gleichzeitig bewirkt die Reform als Nebenfolge auch eine geringere Kenntnis der Kommission von den wettbewerbsrelevanten Vorgängen, da die Abschaffung des Anmeldesystems auch den Informationsfluss zwischen Kommission und Unternehmen beschneidet. 2) Die schiere Vielzahl der bei der privaten Kartellrechtsdurchsetzung auf dezentraler Ebene zuständigen Gerichte birgt die Gefahr einer nicht kohärenten Rechtsanwendung. Damit besteht zum einen die Gefahr genereller Anwendungsdivergenzen, das Risiko also, dass sich hinsichtlich der zivilgerichtlichen Anwendung der Art. 81 und 82 EG in der Rechtsprechung verschiedener Mitgliedstaaten ein unterschiedliches Rechtsverständnis herausbildet. Dies würde bedeuten, dass, je nachdem, wo das entscheidende Gericht beheimatet ist, die Anwendungsergebnisse variierten. a) Bevor danach gefragt werden kann, welche Mechanismen zur Verfügung stehen, um eine möglichst weitgehende Konvergenz der Anwendungsergebnisse zu gewährleisten, ist zu klären, inwieweit nach dem gegenwärtigen Stand des Gemeinschaftsrechts überhaupt eine Konvergenz des abstrakten rechtlichen Rahmens besteht. Dabei rücken zwei Aspekte ins Blickfeld. Zum einen ist fraglich, inwieweit der Rechtsrahmen, der bei einer privatrechtlichen Anwendung des europäischen Wettbewerbsrechts vorzufinden ist, übereinstimmt. Dies erscheint klärungsbedürftig angesichts des Umstandes, dass nationale Gerichte die Art. 81 und 82 EG nicht 156 isoliert anwenden, sondern dabei grundsätzlich auf ihre nationalen Verfahrensrechte und ihr nationales materielles Zivilrecht zurückgreifen. Zum anderen stellt sich die Frage, ob unterschiedliche Anwendungsergebnisse nicht schon deshalb hinzunehmen sind, weil den nationalen Gerichten zum einen ein wettbewerbsrechtsspezifischer Beurteilungsspielraum zusteht und zum anderen eine Abwägung mit anderen Gemeinschaftspolitiken möglich ist. Die Betrachtung beider Aspekte führt zu dem Ergebnis, dass die rechtlichen Rahmenbedingungen grundsätzlich eine kohärente Rechtsanwendung zulassen. Zwar greifen die Mitgliedstaaten bei der Anwendung der Art. 81 und 82 EG auf nationale Verfahrensrechte und nationales materielles Recht zurück. Jedoch steht dabei nationales Recht unter den Vorbehalten von Äquivalenz- und Effektivitätsgrundsatz. In der Rechtsprechung des EuGH werden, insbesondere gestützt auf letzteren Grundsatz, weit reichende Vorgaben gemacht, so dass kaum noch Raum für nationale Unterschiede verbleibt. Es ist damit von einer weitgehenden Übereinstimmung des rechtlichen Rahmens auszugehen. Ein weiter Beurteilungsspielraum bei der Anwendung des europäischen Wettbewerbsrechts entspricht nicht der Stellung der nationalen Gerichte und ist daher zu verneinen. Weiterhin ist in einem System der Legalausnahme mangels konstitutiver Freistellungsentscheidungen im Zuge der Anwendung des Art. 81 Abs. 3 EG schon generell kein Raum mehr für die Einbeziehung wettbewerbsfremder Aspekte. b) Damit lassen die rechtlichen Rahmenbedingungen eine einheitliche Anwendung grundsätzlich zu. Selbstverständlich bedarf es jedoch effektiver Mechanismen, um auf eine tatsächliche Übereinstimmung der Anwendungspraxis hinzuwirken. Hier findet sich ein umfangreiches Instrumentarium, welches weit über das hinausgeht was in der gemeinschaftsrechtlichen Gesamtschau als Normalfall gelten kann. Es ist zu erwarten, dass mithilfe der vorgesehenen Mechanismen eine generelle Kohärenz der Rechtsanwendung zu gewährleisten ist. Eine letztverbindliche Entscheidung über wettbewerbsrechtliche Fragen kann freilich nur vom EuGH getroffen werden. Verfahrensmäßig verwirklicht sich die Einflussnahme des EuGH im Wege des Vorlageverfahrens. Damit kommt die prominenteste Funktion des Verfahrens zum Tragen: die Gewährleistung einer einheitlichen Auslegung und Anwendung des Gemeinschaftsrechts. Nur in Ausnahmefällen erscheint es realistisch, dass gegen nationale Gerichtsentscheidungen das Vertragsverletzungsverfahren gemäß Art. 226 EG zum Einsatz gebracht wird. Sinnvoll wäre dies etwa, wenn eine generelle Fehlentwicklung der Rechtsprechung eines Mitgliedstaates unter beharrlicher Missachtung der Vorlagepflicht eingedämmt werden soll. Die VO 1/2003 sieht selbst Beteiligungsmöglichkeiten mitgliedstaatlicher Behörden an nationalen Gerichtsverfahren vor und gestaltet mithin das Verhältnis zwischen Behörden und Gerichten in einzelnen Punkten unmittelbar. Daran wird deutlich, dass die VO 1/2003 den nationalen Behörden eine aktive Rolle bei der Sicherstellung einer einheitlichen Anwendung des europäischen Wettbewerbsrechts auf dezentraler Ebene zuschreibt. Eine weitaus bedeutendere Stellung nimmt freilich die Europäische Kommission ein. Sie unterstützt die nationalen Gerichte bei der Anwendung der europäischen 157 Wettbewerbsregeln in weitem Umfang durch die Übermittlung von Informationen und Stellungnahmen. Wenngleich das Auslegungsmonopol auch für das europäische Wettbewerbsrecht zweifelsohne bei der Gemeinschaftsgerichtsbarkeit liegt, tritt die Kommission, soweit sie rechtliche Stellungnahmen abgibt, potentiell in Konkurrenz zum EuGH. Zwar bestehen im Ausgangspunkt tief greifende Unterschiede zwischen Vorlageentscheidungen des EuGH und rechtlichen Stellungnahmen der Kommission. Während Entscheidungen im Vorabentscheidungsverfahren sich auf sämtliche Fragen des Gemeinschaftsrechts beziehen können und verbindlich sind, beschränken sich rechtliche Stellungnahmen der Kommission auf die Anwendung der Art. 81 und 82 EG. Sie sind zudem unverbindlich. Dennoch ist die Gefahr nicht von der Hand zu weisen, dass aus Sicht der nationalen Gerichte die Möglichkeit, eine Stellungnahme bei der Kommission zu erfragen, als attraktive Alternative zur Vorlage an den EuGH empfunden wird. Dafür könnte die wesentlich geringere Dauer ausschlaggebend sein, die bei einer Stellungnahme der Kommission zu erwarten ist. Wenngleich es schon angesichts des Arbeitsanfalls beim EuGH begrüßenswert ist, dass nicht in übertriebenem Maße auf das Vorlageverfahren zurückgegriffen wird, muss doch sichergestellt werden, dass Stellungnahmen der Kommission Vorlagen zum EuGH im Bereich des Wettbewerbsrechts nicht faktisch ersetzen. Für die nationalen Gerichte heißt dies, dass sie trotz der Möglichkeit, sich an die Kommission zu wenden, das Vorlageverfahren weiterhin in Anspruch nehmen müssen. Dies erfordert die eingehende Beschäftigung der Gerichte mit den wettbewerbsrechtlichen Gesichtspunkten des zur Entscheidung stehenden Falls und die eigenverantwortliche Einleitung des Vorlageverfahrens in Zweifelsfällen, unabhängig von einer etwaigen Stellungnahme der Kommission. Insbesondere liegt die Verantwortung aber bei der Kommission, Stellungnahmen nur in Fällen abzugeben, in denen eine Vorlage letztlich überflüssig ist, da die Rechtslage eindeutig ist, oder sich bei Zweifelsfragen mit einer abschließenden rechtlichen Aussage zurückzuhalten, ggf. die rechtlich kritischen Aspekte herauszuarbeiten und die Gerichte auf das Vorlageverfahren zu verweisen. Nur so kann gewährleistet werden, dass das Verfahren der Zusammenarbeit nicht in einem Eindringen der Kommission in den Funktionsbereich der europäischen Gerichtsbarkeit resultiert. Die bisherige Praxis der Kommission bei der Abgabe von Stellungnahmen gibt in dieser Hinsicht keinerlei Anlass zu Beanstandungen. Zusätzlich zu den einzelfallbezogenen Möglichkeiten der Kommission zur Einflussnahme stehen ihr abstrakt-generelle Mechanismen zur Verfügung. Dabei handelt es sich einerseits um die Befugnis der Kommission, nach entsprechender Ermächtigung rechtlich verbindliche Gruppenfreistellungsverordnungen zu erlassen, die neben Art. 81 Abs. 3 EG weitere Legalausnahmen zum Kartellverbot des Art. 81 Abs. 1 EG darstellen. Andererseits erlässt die Kommission in großem Umfang unverbindliche Bekanntmachungen, die die Anwendung durch die nationalen Zivilgerichte erleichtern. Auch hier muss eine Verschiebung von Funktionsgrenzen vermieden werden. Die Kommission darf sich nicht ohne entsprechende Kompetenz und ohne Beachtung des Gesetzgebungsverfahrens faktisch Gesetzgebungsbefugnisse 158 anmaßen, was bedeutet, dass sich auch Bekanntmachungen ihrem Inhalt nach auf eine Erläuterung weitgehend gesicherter Rechtserkenntnisse beschränken müssen. 3) Neben der Gefahr genereller Rechtsanwendungsdivergenzen zwischen den unterschiedlichen mitgliedstaatlichen Zivilgerichtsbarkeiten besteht die Gefahr von Entscheidungswidersprüchen bei der Behandlung eines konkreten Falles durch mehrere Stellen. Ausgehend von dem Fokus dieser Arbeit können dabei drei Verhältnisse unterschieden werden, in denen eine mehrfache gleich- oder nachzeitige Befassung mit einem Fall in Betracht kommt: Das Verhältnis der Zivilgerichte zur Kommission, zu den nationalen Kartellbehörden und zu anderen nationalen Gerichten. a) Zwischen dem Verhältnis zur Kommission und den nationalen Kartellbehörden einerseits und anderen Zivilgerichten andererseits besteht ein grundlegender Unterschied. Während erstere im Allgemeininteresse tätig werden und damit gegenüber den im Individualinteresse handelnden Zivilgerichten grundsätzlich zu unterscheidende Aufgaben wahrnehmen, handeln Zivilgerichte untereinander mit dem gleichen Rechtsschutzauftrag. Bei der Vermeidung von Entscheidungswidersprüchen ergibt sich damit eine unterschiedliche Ausgangslage. Während es gegenüber den im hoheitlichen Vollzug handelnden Stellen nur um die Vermeidung von Widersprüchen bei der tatbestandlichen Anwendung der Art. 81 und 82 EG gehen kann, besteht im Verhältnis der Zivilgerichte untereinander die Gefahr, dass diese über dieselben Rechtsfolgen entscheiden. Damit besteht nicht nur das Risiko, dass es zu einer tatbestandlich unterschiedlichen Anwendung der Art. 81 und 82 EG kommt. Es ist auch zu vermeiden, dass mehrfach über die gleichen Rechtsfolgen entschieden wird. Im Verhältnis zu den hoheitlich handelnden Stellen werden in diesem Zusammenhang zwei Besonderheiten deutlich. Zunächst besteht im Bereich des europäischen Wettbewerbsrechts ein Fall des direkten Vollzugs durch die Kommission, was bereits eine Ausnahme zum gemeinschaftsrechtlichen Normalfall bedeutet. Der direkte Vollzug besteht weiterhin neben dem indirekten Vollzug durch nationale Behörden, was eine Ausnahme innerhalb der Ausnahme darstellt. Damit stehen den Zivilgerichten nicht nur die Kommission, sondern auch nationale Behörden gegen- über. b) Im Verhältnis zur Kommission kann angesichts der unterschiedlichen Zielrichtung ihres Tätigwerdens keine Zuständigkeitsabgrenzung erfolgen. Ein paralleles Tätigwerden ist daher hinzunehmen. Die VO 1/2003 behandelt das Problem widersprüchlicher Entscheidungen, indem sie den nationalen Gerichten die Pflicht auferlegt, keine Entscheidungen zu erlassen, die einer bereits ergangenen Kommissionsentscheidung zuwiderlaufen. Darin ist keine Bindungswirkung zu sehen, die die Gerichte verpflichtet, eine bereits ergangene Kommissionsentscheidung der eigenen Entscheidung unbesehen zugrunde zu legen. Sie bleiben vielmehr weiterhin zur eigenen wettbewerbsrechtlichen Prüfung verpflichtet. Allerdings bleibt im Falle einer abweichenden Rechtsauffassung nur die Möglichkeit, ein Vorlageverfahren beim EuGH einzuleiten. Erst bei gerichtlicher Bestätigung durch den EuGH im Vorlageverfahren, oder soweit ein solches aufgrund eines zuvor möglichen, aber nicht wahrgenommenen Rechtsbehelfs ausgeschlossen ist, wirkt die Entscheidung der Kommission autoritativ. 159 Auch bei einer gleichzeitigen Behandlung eines Falles durch Kommission und nationale Gerichte haben letztere widersprüchliche Entscheidungen zu vermeiden. Dies ist zumeist unproblematisch durch eine Verfahrensaussetzung zu erreichen. Als problematisch erweist es sich hingegen, wenn eine Gerichtsentscheidung schon ergangen ist und die Kommission erst im Anschluss hieran einen Fall aufgreift und eine Entscheidung erlässt. Hier sind der Verwirklichung des Zielzustands einer vollständigen Konvergenz von Kommissions- und Gerichtsentscheidungen Grenzen gesetzt. Sofern die Möglichkeit von Korrekturen im Rechtsmittelverfahren oder im Vollstreckungsrecht, Möglichkeiten der Wiederaufnahme oder ähnliche verfahrensrechtliche Möglichkeiten nach nationalem Recht nicht in Betracht kommen, muss der nach nationalem Recht eingetretenen Rechtskraftwirkung Rechnung getragen werden. Insgesamt als unbefriedigend erweist es sich, dass Gerichte und Kommission bei der Behandlung eines konkreten Falles einen unterschiedlichen Informationsstand haben können, so dass sie ihrer Entscheidung mithin einen unterschiedlichen Sachverhalt zugrunde legen. Der vom Beibringungsgrundsatz geprägte Zivilprozess zeichnet sich gegenüber dem behördlichen Verfahren zumeist durch eine deutlich geringere Sachverhaltsaufklärung aus. Hierin liegt der wesentliche Grund, weshalb sich schon bislang Zivilklagen hauptsächlich an behördliche Verfahren anschließen, und nicht an deren Stelle treten. Das Ziel eines möglichst umfassenden Entscheidungseinklangs gerät in Konflikt mit dem Ziel, dem Zivilverfahren zu einer eigenständigen Bedeutung bei der Durchsetzung des europäischen Kartellrechts zu verhelfen. Letzteres würde bedeuten, dass Entscheidungsdivergenzen hinsichtlich identischer Ausgangsfälle hingenommen werden müssten, die aus den unterschiedlichen Wegen der Sachverhaltsaufklärung resultieren. Eine größtmögliche Entscheidungskonvergenz ließe sich demgegenüber durch eine echte Tatbestandswirkung von Behördenentscheidungen erzielen. Dadurch würde das Zivilverfahren jedoch zum bloßen Annex des Behördenverfahrens, weshalb ihm seine eigenständige Bedeutung als Durchsetzungsinstrument des Kartellrechts genommen würde. c) Für die Frage der gegenseitigen Beachtlichkeit von Entscheidungen von Zivilgerichten und nationalen Kartellbehörden sieht die VO 1/2003 selbst keine Regelung vor. Es liegt somit an den Mitgliedstaaten, dieses Verhältnis selbst auszugestalten. Das GWB hält mit § 33 Abs. 4 eine äußerst weitgehende Vorschrift bereit, die, zumindest für Schadensersatzklagen, von der Beachtlichkeit nicht nur von Entscheidungen deutscher, sondern auch sonstiger mitgliedstaatlicher Kartellbehörden ausgeht. d) Im Verhältnis nationaler Zivilgerichte unterschiedlicher Mitgliedstaaten zueinander besteht zum einen die Gefahr, dass unterschiedliche Gerichte über identische Streitgegenstände mehrfach entscheiden. Ebenso ist es aber möglich, dass nationale Gerichte bei der Befassung mit im Wesentlichen übereinstimmenden Sachverhalten über unterschiedliche Streitgegenstände befinden. Dies kann etwa der Fall sein, wenn zwar über die gleiche wettbewerbsrechtswidrige Vereinbarung entschieden wird, an dem Rechtsstreit jedoch andere Kartellteilnehmer beteiligt sind. In diesem Fall geht es nicht um die Vermeidung mehrfacher Entscheidungen, sondern, wie im 160 Verhältnis zu den Behörden und der Kommission, um die Vermeidung einer widersprüchlichen tatbestandlichen Anwendung des europäischen Kartellrechts. Der Gefahr mehrfacher Entscheidungen über gleiche Rechtsfolgen trägt zunächst die Regelung des Art. 27 Brüssel I-VO über die anderweitige Rechtshängigkeit Rechnung. Bei Klagen wegen desselben Anspruchs zwischen denselben Parteien, hat sich danach ein später angerufenes Gericht für unzuständig zu erklären, sofern die Zuständigkeit des erstangerufenen Gerichts feststeht. Die Vorschrift ist weit genug gefasst, um mehrfache Rechtsfolgenaussprüche auszuschließen. Weiterhin sind nach Art. 33 Brüssel I-VO in fremden Mitgliedstaaten ergangene Entscheidungen anzuerkennen. Eine erneute und widersprüchliche Entscheidung ist nach den Grundsätzen der entgegenstehenden Rechtskraft ausgeschlossen. Sofern es um die Vermeidung einer widersprüchlichen tatbestandlichen Anwendung geht also sofern nicht über identische sondern nur ähnliche Gegenstände entschieden wird, bietet die Vorschrift des Art. 28 Brüssel I-VO eine flexible Möglichkeit, widersprüchliche Entscheidungen zu vermeiden. Danach bestehen zwei Möglichkeiten im Falle von im Zusammenhang stehender Verfahren, Entscheidungswidersprüche zu vermeiden. Zum einen kommt eine Aussetzung des Verfahrens bis zur Entscheidung des Erstgerichts in Betracht. Zum anderen besteht die Möglichkeit des später angerufenen Gerichts, sich für unzuständig zu erklären. Letztere Möglichkeit ist aus Rechtsschutzgesichtspunkten allerdings nicht unbedenklich, da hiermit keine bindende Verweisung des Rechtsstreits verbunden ist und das Gericht, zu dessen Gunsten die Unzuständigerklärung erfolgt, seinerseits seine Zuständigkeit verneinen kann.