99 c) Rechtsfolgen im Falle unbeachteten Zustimmungs-erfordernisses Es mag jedoch vorkommen, dass zur Vermeidung eines Verstoßes des Testamentsvollstreckers gegen § 2205 S. 3 BGB die Zustimmung des Erben zur Umwandlung der AG in eine GmbH erforderlich ist. Stimmt in diesen Fällen der Testamentsvollstrecker ohne die erforderliche Zustimmung des Erben der Umwandlung zu, ist seine Stimmabgabe unwirksam und zählt nicht mit, sofern der Erbe sich nicht nachträglich mit der entsprechenden Beschlussfassung des Testamentsvollstreckers einverstanden erklärt. Eine zwar von der allgemeinen Verfügungsbefugnis gemäß § 2205 BGB gedeckte, jedoch ordnungsgemäßer Verwaltung widersprechende Beschlussfassung des Testamentsvollstreckers ist ungeachtet der Pflichtverletzung durch den Testamentsvollstrecker wirksam.474 Vor dem Hintergrund, dass die dem Gesellschaftererben gegenüber pflichtwidrig erfolgte Beteiligung des Testamentsvollstreckers am Umwandlungsbeschluss keine Auswirkungen auf die Wirksamkeit des Umwandlungsbeschlusses als solchen hat, kann der Gesellschaftererbe den Umwandlungsbeschluss binnen der in § 195 Abs. 1 UmwG vorgesehener Frist angreifen.475 Nach eingetragener Umwandlung bleibt dem Gesellschaftererben „nur“ noch die Geltendmachung von Schadensersatzansprüche gegen den Testamentsvollstrecker aus §§ 2219 Abs. 1 i.V.m. 2216 Abs. 1 BGB. 3. Fortsetzung der Testamentsvollstreckung am GmbH-Anteil Nach erfolgter Umwandlung in die Rechtsform der GmbH stellt sich die Anschlussfrage, ob die ursprünglich an der Aktie ausgerichteten Rechte und Pflichten des Testamentsvollstreckers sich nun an der neuen GmbH-Rechtsform orientieren oder etwa gegenstandslos werden und damit sozusagen „versteinern“.476 Gemäß § 2225 BGB erlischt das Amt des Testamentsvollstreckers, wenn er stirbt oder ein Fall eintritt, in welchem die ohne Ersatzlösung erfolgte Ernennung nach § 2201 BGB unwirksam sein würde. Ferner regelt das Gesetz die Kündigung des Testamentsvollstreckeramtes durch den Testamentsvollstrecker in § 2226 S. 1 BGB sowie die Entlassung des Testamentsvollstreckers durch das Nachlassgericht aus wichtigem Grund in § 2227 BGB. Unabhängig davon erlischt das Amt des Testamentsvollstreckers durch vollständige Erledigung aller ihm als Verwaltungsvollstrecker zugewiesenen Aufgaben.477 Das Gesetz schweigt zu den Rechtsfolgen der Umwandlung ______________________ 474 MünchKommBGB/Zimmermann, § 2216 Rn 13 475 Dörrie, GmbHR 1996, 245, 251; ansonsten steht das Recht aus § 195 Abs. 1 UmwG dem Testamentsvollstrecker alleine zu, Bengel/Reimann/Mayer, Testamentsvollstreckung, 3. Aufl., Kap. 5 Rn 265. 476 Vgl. Reimann, ZEV 2000, 381 477 BGHZ 41, 23; BayObLG ZEV 1995, 370 100 einer Gesellschaft für das Amt des Testamentsvollstreckers, so dass eine Regelungslücke besteht, die durch Rechtsfortbildung zu schließen ist. Gesetzeslücken sind entweder durch Analogie oder anhand anderer Kriterien, insbesondere auch aus Überlegungen zur Natur der Sache zu schließen.478 Die Umwandlung einer AG in eine GmbH bringt keine Veränderungen mit sich, die in der Person des Testamentsvollstreckers begründet liegen. Auch kommt die Zustimmung des Testamentsvollstreckers zur Umwandlung einer Kündigung des Testamentsvollstreckeramtes durch den Testamentsvollstrecker nicht gleich. Mit der Eigenkündigung zielt der Testamentsvollstrecker auf die Beendigung seiner Verwaltungstätigkeit ab. In der Zustimmung zur Umwandlung der AG in eine GmbH im Rahmen der Pflicht zur ordnungsgemäßen Verwaltung des Nachlasses ist eine solche Zielrichtung des Verwaltungsvollstreckerhandelns nicht zu erkennen. Mit Zustimmung zur Umwandlung erfüllt der Testamentsvollstrecker seine Pflichten, durch Eigenkündigung entkommt er ihnen. Bei der Umwandlung der AG in eine GmbH kommt es nicht zur vollständigen Erledigung sämtlicher dem Testamentsvollstrecker zugewiesener Aufgaben. Die bloße Änderung der Rechtsform des Rechtsträgers führt zu keinem Ausscheiden des Unternehmensanteils aus dem Nachlass (§ 202 Abs. 1 Nr. 1 UmwG),479 der als solcher, unabhängig von der Art und Weise seiner Zusammensetzung, der Verwaltung des Testamentsvollstreckers unterliegt. Fällt die Umwandlung der AG in eine GmbH in den Zuständigkeitsbereich des Testamentsvollstreckers und stimmt dieser unter Beachtung der Grenzen seiner Machtausübungskompetenz der Umwandlung zu, ist das Ergebnis, dass nach erfolgter Umwandlung die Verwaltung der Anteile durch den Testamentsvollstrecker enden soll, weder mit dem mutmaßlichen Erblasserwillen noch mit Sinn und Zweck der angeordneten Verwaltungsvollstreckung vereinbar. Zulässiges Verwalterhandeln kann per se nicht zur Beendigung der Verwaltungsvollstreckung führen, es sei denn, der Erblasser hat dies persönlich angeordnet.480 Im Ergebnis passt sich das Verwalterhandeln des Testamentsvollstreckers nach erfolgter Umwandlung der Rechtsform der GmbH an.481 Die Kompetenzen des Testamentsvollstreckers reichen angesichts der Tatsache, dass GmbH-Anteile ebenso wie Aktien Objekt der Verwaltungsvollstreckung sein können, weit genug, dass dem Testamentsvollstrecker ohne Weiteres die Verwaltung der GmbH-Anteile an- ______________________ 478 Larenz/Canaris, Methodenlehre, 3. Aufl., S. 202 479 Bengel/Reimann/Mayer, Testamentsvollstreckung, 3. Aufl., Kap. 5 Rn 252; Haegele/Winkler, Testamentsvollstrecker, 16. Aufl., S. 211 480 So wohl auch Frank, Die „kleine“ AG, S. 243, der diesem Ergebnis allerdings die explizite Umwandlungsanordnung durch den Erblasser zugrunde legt. 481 A.A. Palandt/Edenhofer, BGB, 67. Aufl., § 2205 Rn 20 für die Umwandlung einer AG in eine KG bei der der Aktionärserbe Kommanditist wird mit dem Ergebnis, dass das Verwaltungsrecht des Testamentsvollstreckers untergeht, dieser jedoch einen Anspruch auf Wiederherstellung dieses Rechts in der Form hat, dass ihm der Erbe treuhänderisch den Teil seines Kommanditanteils überträgt, der den Aktien entspricht, die zunächst der Testamentsvollstreckung unterlagen. 101 vertraut werden kann482 und entsprechend dem Erblasserwillen nach langfristiger Nachlassverwaltung auch anvertraut werden muss. 4. Widerspruch zur Niederschrift gemäß § 207 Abs. 1 UmwG Entspricht die Umwandlung der AG in eine GmbH nicht den Grundsätzen ordnungsgemäßer Verwaltung, etwa, weil sich aus steuerrechtlicher Sicht die Beteiligung an einer AG im Vergleich zu einer solchen an der GmbH für den Gesellschaftererben als günstiger erweist, oder sprechen sonstige rechtliche Gründe gegen die Umwandlung, verbleibt dem Testamentsvollstrecker nach erfolgter Umwandlung die Erklärung des Widerspruchs zur Niederschrift gemäß § 207 Abs. 1 S. 1 UmwG gegen Angebot einer Barabfindung.483 Der Testamentsvollstrecker, dem die Verwaltung des Anteils des Erben obliegt, trifft die Entscheidung, ob die Zustimmung zur Umwandlung in eine GmbH oder der Widerspruch zur Niederschrift im Zusammenhang mit einer angemessenen Barabfindung zum Erwerb der Anteile durch den formwechselnden Rechtsträger ordnungsgemäßem Verwalterhandeln entspricht. Wie dem Testamentsvollstrecker die Mitwirkung an einer Umwandlung einer AG in eine GmbH grundsätzlich ohne Zustimmung des Erben gestattet ist, so unterfällt es der Verwaltungsmacht des Testamentsvollstreckers, Widerspruch zur Niederschrift zu erklären. Im Falle des Widerspruchs obliegt es der AG als dem formwechselnden Rechtsträger, eine angemessene Barabfindung anzubieten (§ 207 Abs. 1 S. 1 UmwG). Das Angebot der Barabfindung kann sowohl gegenüber dem Erben als auch gegenüber dem Testamentsvollstrecker erfolgen. Die Annahme des Abfindungsangebots gemäß § 209 UmwG obliegt hingegen als Verwaltungshandlung allein dem Testamentsvollstrecker. Der Austritt gegen Barabfindung ist eine Verfügung im Sinne des § 2205 S. 3 BGB.484 Das Merkmal der Entgeltlichkeit ist zu bejahen, wenn die Höhe der Barabfindung als Gegenwert objektiv angemessen und damit die Barabfindung vollwertig ist.485 Hält der Testamentsvollstrecker den Austritt gegen Barabfindung als Akt ordnungsgemäßer Verwaltung des Nachlasses zu Recht für erforderlich und wird die Angemessenheit der den austretenden Gesellschaftern angebotenen Barabfindung ______________________ 482 Staudinger/Reimann, BGB, § 2205 Rn 105 483 Die Erklärung des Widerspruchs zur Niederschrift ist trotz Zustimmung zum Formwechsel im Rahmen der Beschlussfassung noch möglich, vgl. Kallmeyer/Meister/Klöcker UmwG, 3. Aufl., § 207 Rn 15; Lutter/Decher UmwG, 3. Aufl., § 207 Rn 9; a.A. Lutter/Grunewald, UmwG, 3. Aufl., § 29 Rn 10 m.w.N. 484 Dörrie, GmbHR 1996, 245, 250 485 BGH NJW 1984, 362, 364; Dörrie, GmbHR 1996, 245, 250; Lutter, ZGR 1982, 108, 116; Priester, FS Stimpel (1985), S. 463, 474 ff.; Schöne, GmbHR 1995, 325, 328 ff.