360 Kapitel 10: Strukturen Bei Personengesellschaften werden Aufwendungen nicht direkt bei den Gesellschaftern berücksichtigt, sondern zunächst auf der Ebene der Personengesellschaft im Sonderbetriebsvermögen.1549 Die Gewinnermittlung erfolgt einheitlich und gesondert für jeden Gesellschafter (§ 179 AO). B. Lösung Die vorgeschlagene Struktur macht sich zwei Charakteristika des deutschen Steuerrechts zunutze. Zum einen die transparente Besteuerung von Personengesellschaften und zum anderen § 8b Abs. 6 KStG, der eine Beteiligungsertragsbefreiung inklusive 5%iger »Schachtelstrafe« (§ 8b Abs. 5 KStG) auch für Personengesellschaften gewährt. Wenn eine U.S.-amerikanische Gesellschaft die unten dargestellte Struktur implementiert, kann sie Zinsaufwendungen zweifach steuerlich geltend machen. Zunächst vergibt die U.S. Corp. I ein Darlehen an die U.S. Corp. II (intra-group loan). Die Zinszahlungen sind bei der U.S. Corp. II abzugsfähig. Wenn die U.S. Corp. II dieses Darlehen dazu nutzt, als Kommanditist in eine deutsche GmbH & Co. KG zu investieren (Sonderbetriebsvermögen II), können die Zinsaufwendungen nochmals im Rahmen des Sonderbetriebsvermögens in Deutschland abgezogen werden. Dadurch mindert sich die Gesamtsteuerbelastung der U.S. Corp. II in ihrer Funktion als Kommanditist der GmbH & Co. KG. 1550 Um diese steuerliche Wirkung zu optimieren, bietet sich die Errichtung einer Organschaft an, wodurch die Verluste der GmbH & Co. KG mit den Gewinnen der Tochtergesellschaften verrechnet werden können [Abbildung 43]. In einem solchen Falle ist es wichtig, dass die GmbH & Co. KG eine wirtschaftliche Tätigkeit ausführt (z.B. Dienstleistungen), um als Organträger fungieren zu können.1551 Ein Nutzen dieser GmbH & Co. KG-Holdingstruktur besteht zum einen darin, dass mangels einer deutschen Branch Profits Tax eine Repatriierung ohne Quellensteuern möglich ist und zum anderen, dass die ausländischen Einkünfte bis zur Repatriierung von der U.S.-amerikanischen Besteuerung abgeschirmt werden können. Das setzt eine entsprechende Check-the-Box- 1549 Müller, Double-Dip-Modelle bei deutschen Personengesellschaften, IStR 2005, 181, S. 276. Siehe auch Ismer/Kost, Sondervergütungen unter dem DBA-USA, IStR 2007, 120-124. 1550 Vgl. Endres/Schreiber/Dorfmüller, Holding companies are key international tax planning tool, International Tax Review 2006, December/January, 46, 49; Kessler/ Schmidt/Teufel, GmbH & Co. KG als attraktive Rechtsformalternative für eine deutsche Euro-Holding, IStR 2001, 265-274. 1551 Die Struktur funktioniert auch mit Kanada, Frankreich und Schweden, so Endres/ Schreiber/Dorfmüller, Holding companies are key international tax planning tool, International Tax Review 2006, December/January, 46, 49. VI. Check-the-Box: Repatriierung via »Debt Push Down« 361 Wahl voraus, um die GmbH & Co. KG steuerlich als umgekehrt hybride Gesellschaft (in diesem Falle als Körperschaft) zu behandeln. Die in Deutschland gezahlten Steuern können in den Vereinigten Staaten angerechnet werden.1552 Allerdings gibt es auch in dieser Struktur ein paar Fallstricke.1553 Insbesondere ist auf Beschränkungen durch geänderte Gesetze und Doppelbesteuerungsabkommen zu achten.1554 Abbildung 43: Struktur – Double Dip VI. Check-the-Box: Repatriierung via »Debt Push Down« A. Situation Die Check-the-Box-Regeln eröffnen einige Möglichkeiten zur steueroptimalen Repatriierung. Denkbar ist eine Struktur mit einer deutschen AG 1552 Müller, Double-Dip-Modelle bei deutschen Personengesellschaften, IStR 2005, 181, S. 276; Kowallik, Typische Investitionsstrukturen, in: Grotherr, Handbuch der internationalen Steuerplanung, 2003, S. 835, 847. 1553 Kollruss, Die hybride Kapitalgesellschaft – Gestaltungen zur doppelten Verlustverwertung (Double-Dipping) im Verhältnis Deutschland – USA, IStR 2004, 735, 736-737. 1554 Vgl. Plewka/Beck, German Tax Issues for Hybrid Forms of Financing, Tax Notes International 2006, Vol. 44, 375; Müller, Double-Dip-Modelle bei deutschen Personengesellschaften, IStR 2005, 181, 184-186. GmbH & Co KG - Holding USA Double Dip Struktur Organschaft Darlehen Deutschland 100% Zinsen abzugsfähig Repatriierung ohne QSt Zinsen abzugsfähig (Sonderbetriebsausgaben) U.S. Corp II = Kommanditist der KG U.S. Corp. I 0 % 100 % Double Dip Struktur