336 Kapitel 9: Repatriierungshindernisse im U.S.-amerikanischen Steuerrecht  passive category income;  general category income. Ein Anrechnungsüberhang in einem Basket kann nicht mit einem anderen Basket verrechnet werden. Insoweit ist kein Cross-Crediting möglich. Durch die Reduzierung der Baskets ist nun ein Cross-Crediting zwischen anderen Einkünften als zwischen aktiven und passiven Einkünften leichter möglich.1452 Insgesamt wird an dem FTC-System kritisiert, dass es Repatriierungen in die Vereinigten Staaten verhindert.1453 In diesem Zusammenhang wird nicht nur auf die Steuerbefreiung ausländischer Einkünfte in Rechtsordnungen wie in Deutschland, Frankreich und den Niederlanden verwiesen, sondern auch auf die weniger strengen Beschränkungen im Vereinigten Königreich.1454 Diese Diskussion könnte sogar zu einer umfassenden Reform des FTC-Systems bzw. zu seiner Abschaffung führen.1455 III. Check-the-Box-Steuerplanung Für die Steuerplanung im Zusammenhang mit U.S.-amerikanischen Gesellschaften sind die U.S.-amerikanischen Check-the-Box Regulations (U.S. treas. reg. §§ 3301.7701-1 bis -4) von großer Bedeutung.1456 Das Regime bietet zum einen vielerlei Möglichkeiten für die Steuerplanung mit 1452 McDaniel/Ault/Repetti, Introduction to United States International Taxation, 2005, S. 111. 1453 Vgl. die Stellungsnahme im U.S.-amerikanischen Senat von Ensign, Testimony Before the Senate Finance Committee on July 15, 2003. Ensign sagte: »In the simplest and worst case, a company that is faced with a 35% U.S. tax on a $100 profit can invest $65 dollars in the United States or $100 in a foreign country. Obviously, the foreign investment is the better choice.« Hines sieht das FTC-System als ein Nachteil für U.S.-amerikanische Unternehmen im Wettbewerb mit Unternehmen, deren Spitzeneinheit in einem Land ihren Sitz hat, welches die Freistellungsmethode anwendet. Siehe Hines, Statement Before the Senate Finance Committee on July 15, 2003, S. 4. Zustimmend, Bravenec, Connecting the Dots in U.S. International Taxation, Tax Notes International 2002, Vol. 27, 845, 846, 850. 1454 Siehe Desai/Foley/Hines, Repatriation Taxes and Dividend Distortions, National Tax Journal 2001, Vol. 54, No. 4, 829, 831 Fn. 4; Hines, Statement Before the Senate Finance Committee on July 15, 2003, S.2-3. 1455 American Bar Association, International Tax Reform: Objectives and Overview, Tax Notes International 2006, Vol. 43, 317, 270, 271. 1456 Siehe Doernberg, International Taxation in a Nutshell, 2007, S. 471-488; Djanani/ Brähler, Internationale Steuerplanung durch Ausnutzung von Qualifikationskonflikten, Steuer und Wirtschaft 2007, 53, 55. III. Check-the-Box-Steuerplanung 337 hybriden1457 und umgekehrt hybriden1458 Rechtsformen, hält aber zum anderen einige Fallstricke bereit.1459 Die Check-the-Box-Regeln bieten dem Steuerpflichtigen in bestimmten Grenzen ein Wahlrecht, ob eine Gesellschaft für steuerliche Zwecke als transparent oder als intransparent behandelt werden soll.1460 Zu unterscheiden sind die per se Körperschaften wie die deutsche AG, die niederländische NV, die französische SA, die britische PLC oder die Societas Europaea (SE) 1461, denen kein Wahlrecht zusteht.1462 Praktisch relevant wird das Wahlrecht für die deutsche oder Schweizer GmbH,1463 die österreichische GesmbH, die niederländische BV, die durch einen Antrag auf dem IRS-Formular 8832 für steuerliche Zwecke den Status einer Personengesellschaft oder einer Disregarded Entity wählen können.1464 Eine Disregarded Entity wird wie eine Betriebsstätte behandelt. Allerdings ist es für eine Einmann-Körperschaft (z.B. Einmann-GmbH) nicht möglich, den Status einer Disregarded Entity zu wählen. Wenn keine Wahl vorgenommen wurde, gilt die Default Rule, nach der eine ausländische Rechtsform, bei der mehrere Gesellschafter existieren und mindestens einer davon persönlich haftet, als Personengesellschaft eingeordnet wird.1465 1457 Siehe oben Kapitel 2(I.)(A.)(i.). Ferner, Bryant, Using Hybrid Entities in International Business Arrangements, U.S. Taxation of International Operations, 7.10.1998, 7667-7679; McDaniel/Ault/Repetti, Introduction to United States International Taxation, 2005, S. 85, 180, 181; Buzanich, A Comparison Between the U.S. and OECD Approaches to Hybrid Entities, Tax Notes International 2004, Vol. 36, 71-94. 1458 Siehe oben Kapitel 2(I.)(A.)(i.). 1459 McDaniel/Ault/Repetti, Introduction to United States International Taxation, 2005, S. 79; Holland, U.S. Check-the-Box Rules in the Cross-Border Context, Tax Notes International 2005, Vol. 39, 255-269. 1460 McDaniel/Ault/Repetti, Introduction to United States International Taxation, 2005, S. 6. 1461 T.D. 9235, 70 Federal Register 74658. Rienstra, Societas Europaea and Other Entities Added to US Check-the-Box Regulations, European Taxation 2005, 35. 1462 Eine Liste über die Klassifikation ausländischer Gesellschaften ist abgedruckt in U.S. Treas. reg. section 301.7701-2(b)(8). 1463 Neidhardt, Swiss Holding Companies, Tax Notes International 2006, Vol. 43, 225, 228. 1464 Im Detail, Grube, Foreign Holding Company Structure Using Check-The-Box, Journal of Taxation 2001, January, 5, 6; Sweitzer, Analyzing Subpart F in Light of Check-the-Box, Akron Tax Journal 2005, Vol. 20, 1, 9, 10. 1465 McDaniel/Ault/Repetti, Introduction to United States International Taxation, 2005, S. 6. 338 Kapitel 9: Repatriierungshindernisse im U.S.-amerikanischen Steuerrecht Grundsätzlich ist es vorteilhafter, im Rahmen der internationalen Steuerplanung den Status einer Disregarded Entity als den einer Personengesellschaft zu wählen.1466 Der Nutzen der Check-the-Box-Regeln in der internationalen Steuerplanung ist sehr vielfältig.1467  Förderung von Repatriierungen durch Debt Push Down Gestaltungen;1468  Vermeidung der Subpart F-Regeln;1469  Konsolidierung von Konzerngesellschaften für steuerliche Zwecke.1470 Eine erhöhte Aufmerksamkeit im Bereich der Steuerplanung mit hybriden Gesellschaften wird der U.S.-amerikanischen S Corporation zuteil. Die S Corporation ist eine Körperschaft mit weniger als 100 natürlichen Personen als Anteilseignern, die eine Körperschaft für handelsrechtliche Zwecke bleibt, aber im Steuerrecht wie eine Personengesellschaft behandelt wird.1471 Allerdings ist unklar, ob eine S Corporation in den Anwendungsbereich des DBA Deutschland-USA fällt. 1472 IV. U.S.-amerikanische Thin Cap-Regeln Die U.S.-amerikanischen Thin-Cap Regeln ergeben sich aus verschiedenen, nicht zusammenhängenden Passagen der U.S.-amerikanischen Steuerrechtsordnung. Gem. § 385 IRC darf der Finanzminister für Zwecke der Bundesbesteuerung Regulierungen zur Bestimmung der Fremd- und Eigenkapitalquote erlassen. Die Verhältnismäßigkeit eines Zinssatzes ist in § 482 IRC geregelt. Darin ist ein Safe Harbor für Zinszahlungen statuiert, die in einer Bandbreite von 100% bis 130% des einschlägigen Leitzinses 1466 Sweitzer, Analyzing Subpart F in Light of Check-the-Box, Akron Tax Journal 2005, Vol. 20, 1, 9. 1467 Vertiefend, Holland, U.S. Check-the-Box Rules in the Cross-Border Context, Tax Notes International 2005, Vol. 39, 255-269. 1468 Siehe Kapitel 10(VI.) und (VII.). 1469 Siehe auch die inzwischen zurückgenommene Ankündigung einer Verschärfung der Subpart F-Regeln in Notice 98-11, Internal Revenue Bulletin 1998, Issue 6, S. 18-19 = http://www.irs.gov/pub/ irs-irbs/irb98-06.pdf. Die Rücknahme befindet sich in Notice 98-35, Internal Revenue Bulletin 1998, Issue 27, S. 35-38 = http:// www.irs.gov/pub/irs-irbs/irb98-27.pdf. 1470 Indem Tochtergesellschaften als »disregarded entities« behandelt werden. 1471 § 1361(b) IRC. Plewka/Renger, Do S Corporations Have Rights to Germany-U.S. Treaty Benefits?, Tax Notes International 2007, Vol. 45, 349 zitiert eine Statistik aus dem Jahre 2002, nach der 59% aller Unternehmen den S Status gewählt hatten. 1472 Plewka/Renger, Do S Corporations Have Rights to Germany-U.S. Treaty Benefits?, Tax Notes International 2007, Vol. 45, 349-353.